Точно ли инвестиция - продажа и всегда ли сумма - деньги
Налоговые последствия внесения в уставный фонд акций другого АО
------------------------------------------------------------------
Как известно, участниками хозобществ (акционерами) могут быть
как юридические, так и физические лица. При этом на основании
ст. 13 Закона "О хозяйственных обществах" ( 1576-12 ) вклады в
уставные фонды они могут вносить, в частности, ценными бумагами.
Представим себе такую ситуацию. Физическое лицо - резидент,
являясь участником акционерного общества (АО-2), в качестве своей
доли вносит в уставный фонд АО-2 акции другого акционерного
общества (АО-1), находящиеся у него в собственности. В результате
гражданин перестает быть акционером АО-1 (им становится теперь
АО-2), а взамен он становится акционером АО-2.
Вопрос: возникает ли в данной ситуации объект обложения
подоходным налогом, если акции АО-1 куплены по одной цене, а в
уставный фонд АО-2 внесены по другой, более высокой?
Согласно п.1 ст.13 Закона Украины "О собственности" ( 697-12 )
(см. "Бухгалтер" № 17-18'2001, с. 91) акции, как и другие ценные
бумаги, являются объектом права частной собственности граждан.
В свое время физлицо, став акционером АО-1, приобрело право
собственности (и связанные с ним правомочия) на долю в уставном
фонде АО-1, выраженную в акциях (объект права собственности).
Имея право собственности на акции, физлицо вольно распоряжаться
ими как ему заблагорассудится, в том числе и отчуждать в пользу
других лиц. В нашем случае отчуждение происходит путем внесения в
уставный фонд АО-2. Отчуждение акций АО-1 акционером-физлицом в
пользу АО-2 сопровождается переходом права собственности на них.
Утрата права собственности на одно имущество (акции АО-1) компен-
сируется возникновением права собственности на другое (акции
АО-2).
А как известно, любое отчуждение имущества с компенсацией
налоговики стараются обозвать "продажей". И, надо отметить, делают
это небезуспешно. Поэтому мы вполне допускаем, что операция по
инвестированию физлицом акций АО-1 в уставный фонд АО-2 тоже может
быть воспринята ими как налогооблагаемая операция. Возможен сле-
дующий ход фискальной мысли.
В Декрете "О подоходном налоге с граждан" ( 13-92 ) есть ста-
тья 13, определяющая особенности налогообложения доходов от заня-
тия предпринимательской деятельностью и других доходов. Понят-
но, что учреждение предприятия предпринимательской деятельностью
не является. Это прямо зафиксировано в ч. 2 ст. 1 Закона "О
предпринимательстве" ( 698-12 ) (см. "Бухгалтер" № 16'2001, с.
45). А вот в составе "других доходов" фигурирует прибыль в виде
разницы между доходом, полученным от продажи акций (других корпо-
ративных прав), и расходами на их приобретение.
И тут же сказано, что учет финрезультатов по операциям
купли-продажи акций (других корпоративных прав) осуществляется в
порядке, установленном п. 7.6 Закона о Прибыли ( 334/94-ВР ).
Таким образом, налогообложение плательщиков подоходного нало-
га, совершающих такие операции, осуществляется в том же порядке,
что и налогообложение плательщиков налога на прибыль. А раз данная
норма является единой для этих категорий, то вполне логично
предположить, что и письма на данную тематику, написанные для
плательщиков налога на прибыль, справедливы и в отношении пла-
тельщиков подоходного.
Так, в письме ГНАУ от 17.03.2000 г. № 1364/6/15-1116 (п. 1)
( v1364225-00 ) {1} сказано, что внесение ЦБ в УФ считается прода-
жей товаров (ЦБ), сопровождаемой передачей права собственности на
них, а получаемые взамен корпоративные права в данном случае
выступают в качестве компенсации.
Итак, этим письмом ГНАУ через п. 1.31 Закона о Прибыли {2}
приравняла эмитированные корпоративные права к выдаваемой инвесто-
ру компенсации. Валовым же доходом инвестора будет стоимость
переданных им за эти права ЦБ, а его затратами - сумма денежных
средств или стоимость имущества, в свое время уплаченных или
переданных им же в связи с приобретением инвестируемых акций.
Иначе говоря, отчуждение юрлицами акций с целью их инвестиро-
вания в УФ эмитента корпоративных прав ГНАУ квалифицирует как
операцию по продаже ЦБ. Следовательно, налогообложение ее осу-
ществляется в соответствии с нормами п. 7.6 Закона о Прибыли
(см., например, п. 2 того же письма). {3}
А так как физлица, повторим, тоже руководствуются п. 7.6 Зако-
на о Прибыли, отчуждение ими акций имеет серьезный шанс получить
статус продажи ЦБ. Другой вопрос, можно ли корпоративные права,
эмитированные юрлицом и полученные физлицом в качестве компенса-
ции, считать доходом, полученным от такой продажи акций?
По идее, "доходом, полученным от продажи корпоративных прав"
(в понимании Декрета) должен быть "ценнобумажный" доход, определе-
ние которого приведено в п/п. 7.6.4 Закона о Прибыли. Напомним,
что таким доходом являются либо денежные средства (их сумма), либо
имущество (его стоимость), полученные при продаже (отчуждении)
корпоративных прав.
В результате всё сводится к вопросу о том, являются ли эмити-
рованные корпоративные права имуществом на этапе первичного разме-
щения.
Сошлемся в этой связи на аргументы, предложенные Д. Михайленко
в "Бухгалтере" № 13'2001 на с. 34-36. Среди прочего там приводятся
фрагменты разъяснения ВАС от 31.01.2001 № 01-8/98 ( v8_98800-01 )
и упомянутого письма ГНАУ от 06.03.2001 г. № 1087/ 6/15-1116
( v1087225-01 ), из которых следует, что участник, осуществляя
свой взнос в УФ имуществом, приобретает право собственности на УФ
или его часть (в интерпретации ВАС) или получает компенсацию в ви-
де корпоративных прав, то есть прав собственности на долю (пай) в
УФ (по мнению ГНАУ). При этом согласно ст. 86 ГК ( 1540-06 )
"право собственности - это урегулированные законом обществен-
ные отношения по владению, пользованию и распоряжению иму-
ществом".
То есть корпоративные права уже на этапе первичного размещения
считаются объектом права собственности, а следовательно, иму-
ществом, стоимость которого, судя по всему, и составит "ценнобу-
мажный" доход как для юрлица, так и для физлица. По крайней мере,
такого мнения придерживаются столь уважаемые нами государственные
органы.
Как видите, нормы действующего налогового законодательства
дают возможность в соответствии со ст. 13 Декрета считать положи-
тельную разницу между ценой отчуждения акций АО-1 и ценой их
приобретения объектом обложения подоходным налогом.
Заметим, однако, что изложенный подход, конечно же, не являет-
ся единственным. Мы вправе поставить во главу угла тезис о том,
что инвестиция (кстати, не только ценными бумагами) - это опера-
ция особого рода, не являющаяся продажей, и на этом основании
(см. также правило о конфликте интересов на с. 4) настаивать на
невключении доходов от описанной операции в объект налогообложения
инвестора. При этом можно ссылаться на письма ГНАУ от 16.11.99 г.
№ 6460/6/15-0216 ( v6460225-99 ) и от 15.06.2000 № 8367/7/15-1117
( v8367225-00 ) (оба - см. в "Бухгалтере" № 20'2000 на с. 59-60),
в которых закреплена именно эта мысль. Названные письма касаются
налогообложения прибыли предприятий, но ведь, как уже было сказа-
но, нормы Закона о Прибыли "играют" в данном случае и для платель-
щиков подоходного налога.
Но на всякий случай поговорим о том, как можно фискальный
подход сравнительно безболезненно обойти.
В этой ситуации мы можем посоветовать воспользоваться п/п. "е"
п. 1 ст. 5 Декрета. В соответствии с ним в совокупный налогообла-
гаемый доход физлица не включаются
"суммы, получаемые в результате отчуждения имущества, принад-
лежащего гражданам на правах собственности, за нотариальное
удостоверение или за операции по отчуждению которого уплачи-
вается государственная пошлина или плата за совершение нота-
риальных действий, кроме доходов, получаемых от реализации
продукции и другого имущества в результате осуществления
предпринимательской деятельности".
Так вот, ГНАУ в письме от 17.12.99 г № 19060/7/17-0217
( v9060225-99 ) (см. "Бухгалтер" № 11-12'2000, с. 94-95) подтверж-
дает, что не подлежат включению в совокупный налогооблагаемый
доход гражданина доходы, полученные от отчуждения акций, если
сделка по их отчуждению удостоверена нотариально с уплатой госпош-
лины или платы за совершение нотариальных действий частным нота-
риусом. В нашем случае учредительный договор, по которому происхо-
дит отчуждение акций, оформляет именно такую сделку. Таким обра-
зом, налоговики, по идее, не должны рассматривать эту операцию как
объект налогообложения.
Здесь следует обратить внимание на один момент. Пункт 5 Поло-
жения о государственной регистрации субъектов предпринимательской
деятельности, утвержденного Постановлением КМУ от 25.05.98г. № 740
( 740-98-п ), устанавливает:
"В случае если собственником (собственниками) субъекта предп-
ринимательской деятельности является физическое лицо (физи-
ческие лица), его (их) подпись на учредительных документах
удостоверяется нотариусом".
Так вот, для льготы по п/п. "е" п. 1 ст. 5 Декрета этого, на
наш взгляд, недостаточно. Должен быть нотариально удостоверен сам
учредительный договор, а не только подписи учредителей. Для этого
совершается нотариальная надпись по форме № 33 {4} (об удостовере-
нии сделки). В таком случае за удостоверение учредительного дого-
вора должна быть уплачена либо госпошлина, либо плата за соверше-
ние нотариальных действий частным нотариусом в размере 1% от
стоимости договора - на основании п/п. "д" п. 3 ст. 3 Декрета "О
государственной пошлине" (как за удостоверение "других документов,
подлежащих оценке").
Это, конечно, больше, чем плата за удостоверение подписи -
0,02 необлагаемых минимума за каждую подпись (п/п. "р" п. 3 ст. 3
того же Декрета). Но на практике таких дополнительных трат иногда
удается избежать, поскольку нотариусы иной раз ставят на учреди-
тельном договоре надпись не об удостоверении собственно подписей,
а об удостоверении самого договора (видимо, не предполагая, что
это может иметь какое-нибудь принципиальное значение).
Как видите, описанный подход позволяет при определенных усло-
виях сэкономить на подоходном. Однако и здесь не обходится без
ложки дегтя. Вчитавшись в Декрет, можно заметить, что в п/п. "е"
п. 1 ст. 5 компенсацией считаются именно "суммы, получаемые в ре-
зультате отчуждения". Не исключено, что инспектор обратит на это
внимание и заявит, что льгота по п/п. "е" работает только в случае
получения платы за отчуждаемое имущество исключительно в виде
денег.
Аргументировать свою позицию он, скорее всего, будет тем, что
в действующем законодательстве слово "сумма" обычно употребляется
по отношению к денежным средствам, а "стоимость" - к имуществу
(например, в п/п. 7.6.3 и 7.6.4 Закона о Прибыли). Из этого он мо-
жет сделать вывод, что если бы в п/п. "е" п. 1 ст. 5 речь шла о
компенсации как в денежной, так и в имущественной форме, то зако-
нодатель написал бы не о суммах, а о "доходах, получаемых в ре-
зультате отчуждения имущества".
Впрочем, такое развитие событий достаточно маловероятно: вряд
ли нормальный инспектор будет производить столь тщательный лекси-
ческий анализ текста Декрета. Но даже если вам попадется эдакий
буквоед, вы можете указать ему, что в Декрете слова "сумма" и
"стоимость" нередко употребляются как синонимы. Например, п/п. "і"
п. 1 ст. 5 Декрета в прежней редакции говорил о "суммах мате-
риальной помощи как в денежной, так и в натуральной форме", а в
действующей редакции - о "стоимости" благотворительной помощи,
"поступающей в виде денежных средств или имущества".
А вообще-то, конечно, по столь щекотливой теме хотелось бы уз-
нать мнение как ГНАУ, так и Комитета ВР по вопросам финансов и
банковской деятельности. Дождемся ль?
{1} См. "Бухгалтерскую газету" № 15-16'2000, с. 12-13.
{2} Определение продажи (см. с. 45 настоящего выпуска).
{3} Кроме того, при дальнейшей реализации корпоративных прав снова
"включится" 7.6 - см., например, письмо ГНАУ от 19.02.2000 г.
№ 827/6/15-1116 ("Бухгалтерская газета" № 9-10'2000, с. 8) и
от 06.03.2001 г. № 1087/ 6/15-1116 ("Бухгалтерская газета"
№ 13'2001, с. 5).
{4} См. формы реестров для регистрации нотариальных действий, но-
тариальных свидетельств, удостоверяющих надписях на соглаше-
ниях и удостоверяемых документов, утвержденные приказом Минюс-
та от 07.02.94 г. № 7/5.
------------------------------------------------------------------
"Бухгалтер"
№19/01, стр. 16
[01.07.2001]
Андрей Распопин
------------------------------------------------------------------