Вищий господарський суд України у складі: суддя Палій В.В. - головуючий (доповідач), судді Львов Б.Ю. і Селіваненко В.П.

розглянув касаційну скаргу приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами", м. Київ, в інтересах товариства з обмеженою відповідальністю "УМИГ МЬЮЗІК", м. Київ,

на постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.04.2017

у справі № 910/27853/15

за позовом приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" (далі - Організація), м. Київ, в інтересах товариства з обмеженою відповідальністю "УМИГ МЬЮЗІК" (далі - ТОВ "УМИГ МЬЮЗІК"), м. Київ,

до 1. товариства з обмеженою відповідальністю "НОВУС УКРАЇНА" (далі - ТОВ "НОВУС УКРАЇНА"), м. Київ,

2. приватного підприємства "ВАРІАНТ" (далі - ПП "ВАРІАНТ"), м. Київ,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - об'єднання підприємств "УКРАЇНСЬКА ЛІГА МУЗИЧНИХ ПРАВ" (далі - ОП "УКРАЇНСЬКА ЛІГА МУЗИЧНИХ ПРАВ"), м. Київ,

про стягнення 160 000,00 грн. компенсації за порушення виключних майнових авторських прав.

Судове засідання проведено за участю представників:

Організації - Хлєбніков С.Г. предст. (дов. від 25.05.2017)

позивача - не з'явився

відповідачів 1. Опольський В.С. предст. (дов. від 04.05.2017)

2. не з'явився

третьої особи - не з'явився

За результатами розгляду касаційної скарги Вищий господарський суд України

Організація звернулася до господарського суду міста Києва в інтересах ТОВ "УМИГ МЬЮЗІК" з позовом до ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" про стягнення 68 900,00 грн. компенсації за порушення виключних майнових авторських прав.

Позовні вимоги з посиланням на приписи статей 1, 15, 32, 50, 52 Закону України від 23.12.1993 № 3792-XII "Про авторське право і суміжні права" (далі - Закон № 3792) мотивовано неправомірним (без надання відповідного дозволу) використанням ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" у приміщеннях магазинів "NOVUS" за адресами: м. Київ, вул. Ломоносова, 73-А; м. Київ, просп. Броварський, 17 музичних творів з текстом "ІНФОРМАЦІЯ_1" у виконанні ОСОБА_7; "ІНФОРМАЦІЯ_2" у виконанні ОСОБА_7; "ІНФОРМАЦІЯ_3" у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_4"; "ІНФОРМАЦІЯ_5" у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_6"; "ІНФОРМАЦІЯ_7" у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_8" шляхом їх публічного виконання.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 21.12.2015 до участі у справі № 910/27853/15 як іншого відповідача залучено ПП "ВАРІАНТ".

Рішенням господарського суду міста Києва від 29.02.2016 у справі № 910/27853/15 у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 31.05.2016 рішення місцевого господарського суду скасовано та прийнято нове рішення про задоволення позову: з ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" на користь Організації в інтересах ТОВ "УМИГ МЬЮЗІК" стягнуто 68 900,00 грн. компенсації, 1827,00 грн. судового збору, 757,90 грн. судового збору за подання апеляційної скарги; з ПП "ВАРІАНТ" на користь Організації в інтересах ТОВ "УМИГ МЬЮЗІК" стягнуто 757,90 грн. судового збору за подання апеляційної скарги.

Постановою Вищого господарського суду України від 15.11.2016 судові акти попередніх інстанцій зі справи скасовано, справу передано на новий розгляд до місцевого господарського суду.

У новому розгляді справи Організацією подано заяву про збільшення розміру позовних вимог, а саме Організація просила суд стягнути з відповідача на користь позивача 160 000,00 грн. компенсації.

Рішенням господарського суду міста Києва від 06.02.2017 (суддя Зеленіна Н.І.) провадження у справі щодо ПП "ВАРІАНТ" припинено за відсутності предмета спору; позовні вимоги до ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" задоволено повністю: стягнуто з ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" на користь Організації в інтересах ТОВ "УМИГ МЬЮЗІК" компенсацію за порушення виключних майнових авторських прав у розмірі 50 мінімальних заробітних плат, що становить 160 000,00 грн. та 3010,00 грн. судового збору.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 (судді Верховець А.А. - головуючий, Доманська М.Л., Тищенко А.І.) рішення місцевого господарського суду скасовано та прийнято нове рішення про відмову у задоволенні позову.

Постанову суду апеляційної інстанції мотивовано тим, що трансляція рекламних роликів у приміщеннях магазинів "NOVUS" проходила за ініціативою ПП "ВАРІАНТ" і нерозривно пов'язана саме з господарською діяльністю останнього, оскільки оспорювана трансляція була засобом привернення уваги споживача до згаданих рекламних роликів, що, у свою чергу, транслювалися на території магазинів відповідача-1; Організацією не доведено факту порушення ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" майнових прав суб'єкта авторського права шляхом вчинення дій, які визнаються порушенням авторського права.

У касаційній скарзі до Вищого господарського суду України Організація просить постанову апеляційного господарського суду зі справи скасувати, а рішення місцевого господарського суду залишити в силі. Скаргу мотивовано порушенням та неправильним застосуванням судом апеляційної інстанції у прийнятті оскаржуваного судового акта норм матеріального і процесуального права.

12.07.2017 від Організації надійшли додаткові письмові пояснення по справі.

ОП "УКРАЇНСЬКА ЛІГА МУЗИЧНИХ ПРАВ" у письмових поясненнях зазначило про законність постанови суду апеляційної інстанції та відсутність підстав для задоволення касаційної скарги. Підприємство просило провести розгляд справи без участі його представника.

Відзиву на касаційну скаргу від ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" не надходило.

Учасників судового процесу відповідно до статті - 111-4 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України (1798-12) ) належним чином повідомлено про час і місце розгляду касаційної скарги.

Перевіривши повноту встановлення попередніми судовими інстанціями обставин справи та правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, заслухавши пояснення представників Організації та ТОВ "НОВУС УКРАЇНА", Вищий господарський суд України дійшов висновку про наявність підстав для задоволення касаційної скарги з урахуванням такого.

Місцевим та апеляційним господарськими судами у справі встановлено, що:

- Організація є організацією колективного управління на колективній основі майновими правами суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав, що підтверджується свідоцтвом Державного департаменту інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України про облік організацій колективного управління від 24.01.2011 № 18/2011;

- Організація здійснює управління майновими авторськими правами ТОВ "УМИГ МЬЮЗІК" на підставі укладеного договору від 01.01.2014 № АУ003К про управління майновими авторськими правами, зокрема щодо таких музичних творів: "ІНФОРМАЦІЯ_1" (автори слів та музики ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, у виконанні ОСОБА_7); "ІНФОРМАЦІЯ_2" (автори слів та музики ОСОБА_9, ОСОБА_11, ОСОБА_10, у виконанні ОСОБА_7); "ІНФОРМАЦІЯ_3" (автори слів та музики ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_4"); "ІНФОРМАЦІЯ_5" (автори слів та музики ОСОБА_17, у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_6"); "ІНФОРМАЦІЯ_7" (автори слів та музики ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_8"). Строк дії вказаного договору згідно з додатковою угодою від 31.12.2014 № 2 продовжено до 31.12.2015;

- у свою чергу, ТОВ "УМИГ МЬЮЗІК" набуло виключні майнові права на використання зазначених музичних творів на підставі ліцензійного договору від 31.12.2014 № НЛВ-138/15 з правовласником - ТОВ "Национальное музыкальное издательство"; строк дії прав на використання - з 01.01.2015 до 31.12.2016;

- згідно з витягом із каталогу творів від 15.01.2015 до договору від 31.12.2014 № НЛВ-138/15 останній містить відомості про передачу позивачу прав на використання спірних музичних творів;

- 08.10.2015 позивач надав погодження Організації на звернення до суду з позовом до ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" про захист авторських прав та виплату компенсації за порушення авторських прав на вказані об'єкти авторського права;

- 10.02.2015, 11.02.2015 та 13.02.2015 у приміщеннях магазинів "NOVUS" за адресами: м. Київ, вул. Ломоносова, 73-А; м. Київ, просп. Броварський, 17, які належать ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" працівником Організації зафіксовано факти публічного виконання музичних творів: "ІНФОРМАЦІЯ_1" у виконанні ОСОБА_7; "ІНФОРМАЦІЯ_2" у виконанні ОСОБА_7; "ІНФОРМАЦІЯ_3" у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_4"; "ІНФОРМАЦІЯ_5" у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_6"; "ІНФОРМАЦІЯ_7" у виконанні "ІНФОРМАЦІЯ_8" для фонового озвучення приміщень закладів, що підтверджується актами фіксацій від 10.02.2015 № 02/02/2015, від 11.02.2015 № 04/02/2015, від 13.02.2015 № 06/02/2015, дисками з відеофіксаціями та фіскальними чеками.

Судами попередніх інстанцій також встановлено, що:

- 20.04.2011 ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" (замовник) і Київською філією "Болеро" ПП "ВАРІАНТ" (виконавець) укладено договір № Р-110420/1 про надання рекламно-інформаційних послуг, за умовами якого замовник доручає, а виконавець бере на себе зобов'язання надавати послуги з організації трансляцій аудіороликів та музичних творів по всіх об'єктах, наведених у додатку № 1 до договору, здійснювати програмне обслуговування робочого комп'ютера та внутрішньої звукової системи, а також проводити моніторинг внутрішньої звукової системи (пункт 2.1 договору);

- договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання уповноваженими представниками та скріплення печатками сторін (пункт 11.1 договору);

- строк дії договору починає свій перебіг у момент, визначений у пункті 11.1 договору та закінчується 31.12.2011 (пункт 11.2 договору);

- договір вважається пролонгованим на наступний рік у разі, якщо жодна із сторін не заявить про його розірвання за два календарних місяці до закінчення терміну дії договору (пункт 11.6 договору);

- вказаним правочином відповідачі узгодили, що ПП "ВАРІАНТ" надає послуги на території магазинів товариства (об'єктів, наведених у додатку № 1 до договору), у тому числі, використовуючи при цьому музичні твори;

- додатковою угодою від 01.01.2014 № 13 до переліку об'єктів, у яких ПП "ВАРІАНТ" надає послуги, віднесено приміщення магазинів "NOVUS" за адресами: м. Київ, вул. Ломоносова, 73-А; м. Київ, просп. Броварський, 17;

- 01.01.2013 ОП "УКРАЇНСЬКА ЛІГА МУЗИЧНИХ ПРАВ" і Київською філією "Болеро" ПП "ВАРІАНТ" (додатковою угодою від 01.06.2013 № 1 до договору від 01.01.2013 виконавцем визначено ПП "ВАРІАНТ") укладено договір, предметом якого є умови використання ПП "ВАРІАНТ" способом публічного виконання у зазначених у додатках до договору від 01.01.2013 закладах, в яких ПП "ВАРІАНТ" здійснює надання послуг з використанням фонограм, опублікованих з комерційною метою фонограм, їх примірників, зафіксованих у них музичних творів та їх виконання (далі - фонограми) з каталогу Ліги (фонограми, відеограми, у яких зафіксовані виконання музичних творів з текстом або без тексту, майнові права на які передані у колективне управління лізі та/або щодо яких об'єднанню надано дозвіл на здійснення збору винагороди за їх використання способом публічного виконання) та сплати Лізі як організації колективного управління майновими правами суб'єктів авторського права, виконавців, виробників фонограм, виробників відеограм, організацій мовлення, винагороди (роялті) за таке використання фонограм. ПП "ВАРІАНТ" зобов'язується сплачувати Лізі узгоджену в додатках до договору від 01.01.2013 винагороду за публічне виконання фонограм (пункт 1.1 договору від 01.01.2013);

- Ліга гарантує, що публічне виконання ПП "ВАРІАНТ" фонограм не порушує прав та охоронюваних законом інтересів правовласників, а у ПП "ВАРІАНТ" не виникне обов'язку сплачувати будь-яким особам за публічне виконання фонограм з каталогу Ліги (пункт 1.2 договору від 01.01.2013);

- Ліга зобов'язується самостійно розподіляти та сплачувати правовласникам винагороду, отриману від ПП "ВАРІАНТ" (підпункт 2.1.1 пункту 2.1 договору від 01.01.2013);

- ПП "ВАРІАНТ" зобов'язується надавати Лізі інформацію щодо фонограм, які публічно виконувались у закладах, вказаних у додатках до договору від 01.01.2013, протягом календарного кварталу (підпункт 2.2.5 пункту 2.2 договору від 01.01.2013);

- договір від 01.01.2013 набирає чинності з дня його підписання сторонами та діє до 31.12.2013, при цьому підпункти 2.2.1 та 2.2.5 пункту 2.2 договору від 01.01.2013 залишаються в силі до повного виконання ПП "ВАРІАНТ" своїх зобов'язань, що виникли під час дії договору від 01.01.2013. У випадку якщо жодна із сторін не повідомить письмово іншу сторону про припинення дії договору від 01.01.2013 протягом місяця до настання зазначеної вище дати припинення дії договору від 01.01.2013, він вважається пролонгованим ще на один календарний рік і так кожного разу (пункт 3.1 договору від 01.01.2013);

- будь-яких обмежень щодо загального переліку або окремих об'єктів використання (музичних творів) договір від 01.01.2013 не містить;

- ОП "УКРАЇНСЬКА ЛІГА МУЗИЧНИХ ПРАВ" є організацією колективного управління майновими правами суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав відповідно до свідоцтва Державного департаменту інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України про облік організації колективного управління від 22.08.2003 № 5/2003.

Причиною виникнення даного спору є питання щодо правомірності публічного виконання спірних музичних творів у приміщеннях магазинів "NOVUS", наявності чи відсутності підстав для стягнення компенсації за порушення виключних майнових авторських прав.

Виходячи з положень статей 45, 48, 49 Закону України "Про авторське право і суміжні права" (далі - Закон), суди попередніх інстанцій вірно встановили, що Організація на підставі Договору № АУ003К наділена повноваженнями на управління майновими правами суб'єкта авторського права - позивача у справі, зокрема щодо спірних музичних творів.

Відповідно до положень статей 435, 440, 441, 443 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України (435-15) ), статей 7, 15, 31-33 Закону: право на використання твору належить автору або іншій особі, яка одержала авторські майнові права у встановленому порядку (зокрема, за договором, який відповідає визначеним законом вимогам); використання твору здійснюється лише за згодою автора або особи, якій передано відповідне майнове право (за виключенням випадків, вичерпний перелік яких встановлено законом); розмір і порядок виплати авторської винагороди за створення і використання твору встановлюються в авторському договорі або у договорах, що укладаються за дорученням суб'єктів авторського права організаціями колективного управління з особами, які використовують твори.

Використання твору без дозволу суб'єкта авторського права є порушенням авторського права, передбаченим пунктом "а" статті 50 Закону, за яке пунктом "г" частини другої статті 52 цього ж Закону передбачено можливість притягнення винної особи до відповідальності у вигляді сплати компенсації в розмірі від 10 до 50 000 мінімальних заробітних плат.

Місцевий господарський суд, на відміну від суду апеляційної інстанції, керуючись положеннями Закону № 3792 (3792-12) та ЦК України (435-15) , повно та всебічно дослідивши обставини справи, з дотриманням наведених ними норм матеріального права, на підставі ретельної оцінки поданих сторонами доказів, встановивши: наявність у Організації права на звернення до господарського суду; належність виключних майнових авторських прав на спірні музичні твори позивачу; факт використання ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" спірних музичних творів у власній господарській діяльності без дозволу відповідного правовласника та без сплати авторської винагороди; врахувавши фактичні обставини порушення і виходячи з принципів справедливості, добросовісності та розумності, - дійшов заснованого на законі висновку про обґрунтованість заявлених позовних вимог, у зв'язку з чим правомірно задовольнив позов. Щодо відповідача-2 (ПП "ВАРІАНТ") суд першої інстанції, встановивши, що після залучення судом зазначеної особи до участі у справі позивачем не було сформульовано позовних вимог до ПП "ВАРІАНТ", правомірно припинив провадження у справі відносно відповідача-2 за відсутності предмета спору (пункт 1-1 частини першої статті 80 ГПК України).

Висновок суду апеляційної інстанції про те, що "трансляція рекламних роликів у приміщеннях магазинів "NOVUS" проходила за ініціативою ПП "ВАРІАНТ" і нерозривно пов'язана саме з господарською діяльністю останнього" спростовується обставинами, встановленими місцевим господарським судом, а саме: спірні музичні твори було використано для фонового озвучення магазинів "NOVUS", в якому господарську діяльність здійснює ТОВ "НОВУС УКРАЇНА"; без відома та згоди ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" публічне виконання спірних музичних творів не відбулося б, відповідно публічне виконання таких творів пов'язане із здійсненням господарської діяльності ТОВ "НОВУС УКРАЇНА".

Саме відповідач, який здійснює господарську діяльність у магазинах "NOVUS", несе відповідальність за додержання в ньому вимог закону щодо охорони права на об'єкти інтелектуальної власності,

Враховуючи викладене, оскаржувана постанова суду апеляційної інстанції підлягає скасуванню, а рішення місцевого господарського суду слід залишити в силі.

У зв'язку з тим, що касаційна скарга підлягає задоволенню, постанова Київського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 - скасуванню, а рішення суду першої інстанції - залишенню в силі, судовий збір у розмірі 2880,00 грн. з касаційної скарги стягується з ТОВ "НОВУС УКРАЇНА" на користь Організації.

Керуючись статтями 49, 111-5, 111-7, 111-9, 111-10, 111-11, 122 ГПК України (1798-12) Вищий господарський суд України, -

1. Касаційну скаргу приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" в інтересах товариства з обмеженою відповідальністю "УМИГ МЬЮЗІК" задовольнити.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 зі справи № 910/27853/15 скасувати.

3. Рішення господарського суду міста Києва від 06.02.2017 зі справи № 910/27853/15 залишити в силі.

4. Здійснити поворот виконання постанови Київського апеляційного господарського суду від 18.04.2017 зі справи № 910/27853/15 у частині стягнення з приватної організації "Організація колективного управління авторськими і суміжними правами" на користь товариства з обмеженою відповідальністю "НОВУС УКРАЇНА" 2640,00 грн. судового збору за розгляд апеляційної скарги, - у разі подання Організацією суду відповідних заяви та довідки.

5. Стягнути з товариства з обмеженою відповідальністю "НОВУС УКРАЇНА" на користь приватної організації "Організація колективного управління авторськими та суміжними правами" 2880,00 грн. судового збору за подання касаційної скарги.

Видачу відповідного наказу доручити господарському суду міста Києва.