Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Головуючого - Ткаченко Н.Г.

Суддів - Катеринчук Л.Й.

Куровського С.В.

За участю : представника ТОВ "Заубер холдінгс Україна" - П'ятигорця Ю.О.

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ПАТ "ВТБ Банк" в особі відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція ПАТ ВТБ Банк"

на постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.10.2014 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.07.2014 по справі № 904/3278/14 за позовом ПАТ "ВТБ Банк" в особі Відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк" до ТОВ "Континенталь-Енерго" та ТОВ "Заубер холдінгс Україна", треті особи без самостійних вимог на предмет спору : арбітражний керуючий Тущенко С.В., товарна біржа "Європейська Істейт" про розірвання договору купівлі-продажу від 17.01.2013,-

Позивач - ПАТ "ВТБ Банк" в особі Відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк" в квітні 2014 звернувся з позовом до суду до ТОВ "Континенталь-Енерго" та ТОВ "Заубер холдінгс Україна" про розірвання договору від 17.01.2013 купівлі-продажу вуглевмісного шламу, укладеного між відповідачами.

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 19.05.2014 залучено до участі у справі № 904/3278/14 в якості третіх осіб, без самостійних вимог на предмет спору : арбітражного керуючого Тущенко С.В. та товарну біржу "Європейська Істейт".

Рішенням Господарського суду Дніпропетровської області від 15.07.2014 по справі № 904/3278/14 /суддя : Загинайко Т.В./ в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.10.2014 по справі № 904/3278/14 /судді: Чус О.В., Березкіна О.В., Дармін М.О. / рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.07.2014 р. залишено без змін.

В касаційній скарзі ПАТ "ВТБ Банк" в особі відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція ПАТ ВТБ Банк" просить скасувати постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.10.2014 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.07.2014, посилаючись на те, що вони постановлені з порушенням норм матеріального та процесуального права, прийняти нове рішення по справі, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

ТОВ "Заубер холдінгс Україна" в запереченнях на касаційну скаргу просить залишити скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення першої та апеляційної інстанції без змін, посилаючись на те, що висновки судів попередніх інстанцій відповідають фактичним обставинам справи та вимогам закону.

Від ПАТ "ВТБ Банк" до ВГСУ надійшло клопотання про врахування, при розгляді касаційної скарги банку по справі про розірвання договору купівлі-продажу від 17.01.13, укладеного в процедурі банкрутства ТОВ "Контененталь-Енерго" тієї обставини, що ПАТ "ВТБ Банк" відступив право вимоги на частину проданого майна - вуглевмісного шламу у кількості 2 668 000 тонн - ТОВ "Кредекс Фінанс".

В судове засідання ВГСУ представник ПАТ "ВТБ Банк" не з"явився.

Заслухавши доповідь судді Ткаченко Н.Г., пояснення представника ТОВ "Заубер холдінгс Україна", який заперечував проти касаційної скарги та пояснив, що ТОВ "Заубер холдінгс Україна" повністю на даний час розрахувався за вуглевмісний шлам, придбаний за договором купівлі -продажу від 17.01.13, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів прийшла до висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається із матеріалів справи, 30.06.2005 між АКБ "Мрія" (заставодержатель), правонаступником якого є ПАТ "ВТБ Банк" та ТОВ "Континенталь-Енерго" (заставодавець) укладено договір застави № 171 з урахуванням додаткової угоди від 23.02.2006 № 2 до нього, який забезпечує вимогу заставодержателя за кредитним договором № 44 від 23.02.2006, укладеного між заставодержателем та позичальником ТОВ "Континенталь-Енерго". Відповідно до п.1.1 даного договору заставодавець надає під заставу товарно-матеріальні цінності (вуглевмісний шлам) у кількості 2 668 000 тон (а.с.125-127 т.1).

Ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 27.01.2010 порушено провадження по справі № Б24/11-10 про банкрутство ТОВ "Континенталь-Енерго".

Ухвалою попереднього засідання Господарського суду Дніпропетровської області від 03.08.2010 затверджено реєстр вимог кредиторів ТОВ "Континенталь-Енерго", в тому числі і кредиторські вимоги ПАТ "ВТБ Банк".

Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 01.03.2012 по справі № Б24/11-10 ТОВ "Континенталь-Енерго" визнано банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру строком на 1 рік.

Провадження по справі про банкрутство ТОВ "Континенталь-Енерго" здійснювалось за Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) / в редакції закону чинній до 19.01.2013 /.

У газеті "Голос України" № 188 (5118) від 02.06.2012 здійснена публікація оголошення про проведення 04.08.2012 ТБ "Відкриті українські торги" публічних торгів з продажу майна боржника - "шламу вуглевмісного", у кількості 2 668 000 тон. з початковою вартістю, 500 596 173, 00 грн.

Призначені торги не відбулись через відсутність пропозицій покупців і комітетом кредиторів було прийнято рішення про зменьшення початкової ціни продажу на 30% та у газеті "Голос України" від 06.08.2012 опубліковане оголошення про проведення 07.09.2012 ТБ "Відкриті українські торги" публічних торгів з продажу майна боржника - "шламу вуглевмісного" у кількості 2 668 000 т., з початковою вартістю 300 417 321, 10 грн. Торги повторно не відбулись через відсутність пропозицій покупців.

В подальшому, ТОВ "Авто Маркет", на підставі договору № 949/1-012 від 18.10.2012, здійснено незалежну оцінку майна боржника - шламу вуглевмісного у кількості 2 800 000 т., ринкова вартість якого на момент оцінки складала 2 820 000,00 грн. з ПДВ.

Оголошення про проведення третіх публічних торгів було опубліковано у газеті "Дніпропетровський експрес" № 47(521) від 22.11.2012 року.

Відповідно до протоколу проведення публічних торгів № 13/12-12 від 12.12.2012, шлам вуглевмісний у кількості 2 800 000 т. в ході торгів продано ТОВ "Заубер Холдінгс Україна" за суму 3 102 000 грн.

Між ТОВ "ЗауберХолдінгс Україна" (покупець) та ТОВ "Континенталь-Енерго" (продавець) в особі ліквідатора Тущенка С.В. 17.01.2013 укладено договір купівлі-продажу шламу вуглевмісного, відповідно до умов якого, продавець в порядку та на умовах, визначених договором, передає покупцю належний продавцеві на праві власності товар, а саме, шлам вуглевмісний (відходи технологічного виробництва), що знаходиться за адресою - Дніпропетровська область, м.Дніпродзержинськ, вул. Колеусівська, 1, на ділянках колишніх золошламонакопичувальних відстійників ВАТ "Дніпровський металургійний комбінат", а покупець приймає товар і зобов'язується оплатити його.

Відповідно до ч.2, 3 п.1 договору Товар, визначений у договорі, реалізується відповідно до чинного законодавства України на стадії визнання продавця банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури у справі № Б 24/11-10. Товар, зазначений у п. 1 договору, придбаний покупцем на публічних торгах, згідно Протоколу № 13/12-12 про проведення публічних торгів з продажу товарно-матеріальних цінностей підприємства банкрута від 12.12.2012, виконавчим організатором яких була товарна біржа "Європейська Істейт".

Згідно п.3 договору, товар належить продавцю на підставі рішення господарського суду Дніпропетровської області від 11.03.2008 року та постанови Вищого господарського суду України від 24.06.2008 року. Продавець підтверджує, що товар, визначений у п. 1 договору, на момент укладання договору, належить продавцю на праві власності, не знаходиться під забороною відчуження, арештом, не є предметом застави чи іншим способом забезпечення виконання зобов'язань перед будь-якими фізичними або юридичними особами чи державою, а також не обтяжений будь-яким іншим чином, передбаченим чинним законодавством.

Пунктом 4 договору сторони погодили, що загальна кількість товару, що передається за договором, складає 2 800 000 тонн.

Загальна вартість товару за договором становить 3 102 000,00 грн. без урахування ПДВ (п.5 договору).

Відповідно до п.6 договору розрахунки за переданий товар здійснюються в українських гривнях, шляхом перерахування покупцем грошових коштів, вказаних у п. 5 договору, на розрахунковий рахунок товарної біржі "Європейська Істейт", вказаний у п. 7 договору, протягом 6 / шести/ місяців з моменту підписання протоколу № 13/12-12 про проведення публічних торгів з продажу товарно-матеріальних цінностей підприємства банкрута від 12.12.2012, тобто до 12.06.2013.

Пунктом 9 договору передбачено, що згідно ст. 334 ЦК України право власності на товар виникає з моменту нотаріального посвідчення договору та передачі товару покупцю за актом приймання - передачі.

Згідно п.п.12, 13 договору, договір вважається укладеним і набирає чинності з моменту його підписання сторонами і діє до повного виконання сторонами своїх зобов'язань за даним договором.

Спірний договір купівлі-продажу 17.01.2013 посвідчено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу та зареєстровано в реєстрі за № 20 (а.с.74 т.1).

Як вбачається із матеріалів справи і було встановлено судами попередніх інстанцій, на виконання умов договору ТОВ "Континенталь-Енерго" передав ТОВ "ЗауберХолдінгс Україна" шлам вуглевмісний у кількості 2800 000 тонни, загальною вартістю 3 102 000, 00 грн., що підтверджується актом приймання-передачі від 18.01.2013 до договору купівлі-продажу шламу вуглевмісного від 17.01.2013 року (а.с. 75 т.1).

Позовні вимоги ПАТ "ВТБ Банк" в особі відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція ПАТ ВТБ Банк" про розірвання договору купівлі-продажу шламу вуглевмісного від 17.01.2013 обумовлені тим, що спірний договір порушує права Банку, який є кредитором ТОВ "Континенталь-Енерго" з грошовими вимогами в сумі 119 957 147,73 грн, що забезпечені заставою, зокрема, майном - шламом вуглевмісним, оскільки покупець не виконав умови даного договору, не перерахував кошти за придбаний товар - шлам вуглевмісний, в порушення вимог п.6 спірного договору, ст.ст.22, 23 Закону України "Про малу приватизацію", ст.ст. 651, 655 ЦК України.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог, суд першої інстанції, виходив з того, що позивач не є стороною спірного договору, а отже, відповідно до ч.2 ст. 651 ЦК України не є тією особою, на вимогу якої за рішенням суду може бути розірвано спірний договір, що судовими рішеннями, які набрали законної сили, у справі про банкрутство ТОВ "Континенталь-Енерго" встановлено відсутність порушень вимог закону при здійсненні продажу заставного майна боржника - вуглевмісного шламу, що спірний договір купівлі-продажу від 17.01.2013 відповідає вимогам закону та крім того що, посилання позивача на порушення вимог ст.ст. 22, 23 Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" при здійсненні продажу майна, є необґрунтованим, так як вказані норми закону не застосовуються до спірних правовідносин, виходячи із преамбули Закону України "Про приватизацію невеликих державних підприємств (малу приватизацію)" (2171-12) .

Дніпропетровський апеляційний господарський суд погодився з висновками суду першої інстанції та залишив рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.07.2014 без змін.

Згідно із ст. 610 ЦК України порушенням зобов'язання є його невиконання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов'язання (неналежне виконання).

Відповідно до ст. 611 ЦК України у разі порушення зобов'язання настають правові наслідки, встановлені договором або законом, зокрема: 1) припинення зобов'язання внаслідок односторонньої відмови від зобов'язання, якщо це встановлено договором або законом, або розірвання договору; 2) зміна умов зобов'язання; 3) сплата неустойки; 4) відшкодування збитків та моральної шкоди.

Частиною 2 ст. 651 ЦК України передбачено, що договір може бути змінено або розірвано за рішенням суду на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення договору другою стороною та в інших випадках, встановлених договором або законом.

Як вбачається із матеріалів справи і було встановлено судами попередніх інстанцій, ПАТ "ВТБ Банк" в особі відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція ПАТ ВТБ Банк" не є стороною договору від 17.01.2013 купівлі-продажу вуглевмісного шламу, укладеного між ТОВ "Континенталь-Енерго" та ТОВ "Заубер холдінгс Україна".

Крім того, як вбачається із матеріалів справи і було встановлено судами попередніх інстанцій, ПАТ "ВТБ Банк" у справі № Б24/11-10 про банкрутство ТОВ "Континенталь-Енерго" звертався із скаргою на дії (бездіяльність) ліквідатора боржника арбітражного керуючого Тущенко С.В. та заявами про визнання недійсними прилюдних торгів від 12.12.2012 із продажу заставного майна ТОВ "Континенталь-Енерго", про визнання недійсним протоколу № 13/12-12 від 12.12.12 року, складеного ТОВ "Європейська Істейт" за результатами прилюдних торгів із продажу заставного майна - вуглевмісного шламу в процедурі ліквідації ТОВ "Континенталь-Енерго", визнання недійсним договору купівлі-продажу від 17.01.2013, укладеного між ліквідатором ТОВ "Континенталь-Енерго" Тущенко С.В. та ТОВ "Заубер Холдінгс Україна" щодо продажу заставного майна - вуглевмісного шламу, про зобов'язання арбітражного керуючого Шевцова Є.В., товарну біржу "Європейська Істейт" та ТОВ "Заубер Холдінгс Україна" повернути кожній із сторін в натурі все, що вони одержали на виконання договору купівлі-продажу від 17.01.2013 заставного майна- вуглевмісного шламу у кількості 2 800 000 тонн і ухвалою Господарського суду Дніпропетровської області від 17.10.2013 по справі № Б24/11-10, зокрема, відмовлено ПАТ "ВТБ Банк" в особі відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція ПАТ ВТБ Банк" в задоволенні скарги на дії ліквідатора Тущенко С.В.; відмовлено в задоволенні заяви про визнання недійсним протоколу № 13/12-12 від 12.12.12 року, що складений ТОВ "Європейська Істейт" за результатами прилюдних торгів із продажу заставного майна - вуглевмісного шламу у кількості 2 800 000 тонни в процедурі ліквідації ТОВ "Континенталь-Енерго" та договору купівлі-продажу від 17.01.2013 року, укладеного між ліквідатором Тущенко С.В. та ТОВ "Заубер Холдінгс Україна" щодо продажу заставного майна - вуглевмісного шламу у кількості 2 800 000 тонни та зобов'язання арбітражного керуючого Шевцова Є.В., ТБ "Європейська Істейт" і ТОВ "Заубер Холдінгс Україна" повернути кожній із сторін в натурі все, що вони одержали на виконання договору купівлі-продажу від 17.01.2013 року (а.с.43-51 т.1).

Ухвала Господарського суду Дніпропетровської області від 17.10.2013 залишена без змін постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.12.2013 та постановою Вищого господарського суду України від 04.02.2014 року і дані судові рішення є чинними (а.с.52-71 т.1).

Відповідно до ч.3 ст. 35 ГПК України обставини, встановлені рішенням суду у господарській, цивільній або адміністративній справі, що набрало законної сили, крім встановлених рішенням третейського суду, не доказуються при розгляді інших справ, у яких беруть участь ті самі особи або особа, щодо якої встановлено ці обставини.

Відтак, належним чином перевіривши фактичні обставини справи, давши належну оцінку зібраним по справі та дослідженим судом доказам, доводам та запереченням сторін, господарські суди як першої так і апеляційної інстанцій дійшли до правильного висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог ПАТ "ВТБ Банк" в особі Відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція" ПАТ "ВТБ Банк до ТОВ "Континенталь-Енерго" та ТОВ "Заубер холдінгс Україна" про розірвання договору від 17.01.2013 купівлі-продажу вуглевмісного шламу.

Відповідно до ст. 111-7 ГПК України переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Колегія суддів приходить до висновку, що постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.10.2014 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.07.2014 по справі № 904/3278/14 відповідають вимогам закону та фактичним обставинам справи і підстав для їх скасування не вбачаються.

Доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду, які викладені в оскаржуваних судових рішеннях по справі.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 111-5, 111-7 - 111-11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу ПАТ "ВТБ Банк" в особі відділення "Дніпропетровська регіональна дирекція ПАТ ВТБ Банк" залишити без задоволення.

Постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 20.10.2014 та рішення Господарського суду Дніпропетровської області від 15.07.2014 по справі № 904/3278/14 залишити без змін.