Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого, судді Кузьменка М.В.,

судді Васищака І.М.,

судді Палій В.М.,

розглянувши касаційну скаргу ОСОБА_1 та

ОСОБА_2

на рішення господарського суду Чернівецької області від 07.09.2012р. та

постанову Львівського апеляційного господарського суду

від 31.10.2012р.

у справі №5027/382/2012

за позовом 1) ОСОБА_1;

2) ОСОБА_2

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс"

про визнання права на частку у статутному капіталі господарського

товариства та визнання частково недійсними рішень установчих зборів

та Статуту товариства,

за участю представників:

від позивача 1: не з'явився,

від позивача 2: не з'явився,

від відповідача: Гаврилець О.В. -довіреність у справі,

ОСОБА_1 та ОСОБА_2 звернулися до господарського суду Чернівецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс" і просили суд, з урахуванням заяв про збільшення та уточнення позовних вимог,:

визнати право власності кожного з позивачів на частку у статутному капіталі відповідача, що у грошовому та відсотковому розмірі дорівнює розміру частки у статутному капіталі правового попередника ВАТ "Чернівціавтотранс", належній кожному з позивачів у зв'язку з володінням акціями останнього, а саме визнати право власності: ОСОБА_1 на частку у статному капіталі ТОВ "Чернівціавтотранс" на суму 800,0 грн., ОСОБА_2 -на суму 306,50 грн.;

визнати частково недійсним в частині встановлення складу учасників ТОВ, розподілу часток у статутному капіталі товариства: рішення установчих зборів товариства ТОВ "Чернівціавтотранс" від 27.06.2009р. (п.2 у порядку денному) та визнати частково недійсним, в частині встановлення складу учасників товариства, розподілу часток у статутному капіталі товариства, статут товариства, затверджений рішенням Установчих зборів ТОВ "Чернівціавтотранс" від 27.06.2009р.;

визнати частково недійсними в частині реалізації часток у статутному капіталі товариства, збільшення статутного капіталу, встановлення складу учасників товариства та розподілу часток у статутному капіталі ТОВ "Чернівціавтотранс":

- рішення з питань 3, 4 та 5 загальних зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс" від 18.09.2009р., оформлене протоколом №";

- пункти 2.1. та 7.1.1 нової редакції статуту, затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс" №2 від 18.09.2009р та зареєстрованого 16.10.2009р.;

- рішення з питань 2, 3, 4 загальних зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс" від 16.02.2010р., оформлене протоколом №3;

- пункти 2.1, 7.1 та 7.1.1 нової редакції статуту, затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс" №3 від 16.02.2010р. та зареєстрованого 17.02.2010р.;

- рішення з питань 2, 3, 4 загальних зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс" від 23.09.2010р., оформлене протоколом №6;

- пункти 2.1, 7.1., 7.1.1 нової редакції статуту, затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс" №6 від 23.09.2010р. та зареєстрованого 24.09.2010р.

Позовні вимоги обґрунтовані тим, що позивачі, маючи зобов'язання про видачу частки в ТОВ "Чернівціавтотранс", не були включені до переліку учасників останнього.

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 07.09.2012р. (суддя Скрипничук І.В.), залишеним без змін постановою Львівського апеляційного господарського суду від 31.10.2012р. (головуючий, суддя Галушко Н.А., судді Гриців В.М., Орищин Г.В.), у задоволені позову відмовлено з мотивів його безпідставності.

Не погоджуючись з вказаними рішенням та постановою, позивачі звернулися до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить суд їх скасувати як такі, що ухвалені з порушенням норм матеріального та процесуального права, та ухвалити нове рішення про задоволення позову.

Колегія суддів, беручи до уваги межі перегляду справи у касаційній інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при ухваленні оскаржуваних судових актів, знаходить касаційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню з таких підстав.

Судами встановлено, що 10.04.2009р. відбулися загальні збори акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", на яких було прийнято рішення про: припинення діяльності ВАТ шляхом перетворення (реорганізації) в ТОВ "Чернівціавтотранс"; призначення комісії з припинення ВАТ, доручено голові комісії з припинення ВАТ виконувати всі необхідні дії щодо реорганізації товариства відповідно до чинного законодавства та встановлено порядок роботи комісії з припинення. Цими ж зборами прийнято рішення про затвердження оцінки акцій, за якою буде здійснюватися викуп акцій товариства, на рівні 0,25 грн. за одну штуку акцій ВАТ, та здійснення викупу акцій у акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами рішення про припинення діяльності товариства та звернулися до товариства з письмовою заявою. При цьому оцінку та викуп акцій встановлено з 14.04.2009р. по 28.04.2009р. Також прийнято рішення про затвердження умов обміну акцій на частки у статутному капіталі правонаступника -ТОВ "Чернівціавтотранс" та визначено, що термін отримання часток у статутному капіталі товариства в обмін на письмові зобов'язання не обмежується.

На дату проведення зборів загальна кількість акціонерів ВАТ складала 473 особи, розмір статутного капіталу -496 940,0 грн.

В подальшому, 26.06.2009р. відбулися позачергові загальні збори акціонерів ВАТ на яких прийнято рішення про затвердження передавального акту, за яким ВАТ "Чернівціавтотранс" передає всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання, інші права та обов'язки своєму правонаступнику -ТОВ "Чернівціавтотранс".

Послідовність дій товариства при реорганізації шляхом перетворення встановлена Положенням про порядок реєстрації випуску акцій та інформації про їх емісію під час реорганізації товариства, затвердженого рішенням Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. №221 (z0137-99) . Зокрема, товариство зобов'язано здійснити обмін акцій товариства, що реорганізується, на письмові зобов'язання про видачу часток товариства, що створюється шляхом перетворення, прийняти установчими зборами товариства, що створюється шляхом перетворення, рішення про створення товариства, про затвердження статуту товариства, про обрання органів управління (п.6.2 Положення).

На виконання умов обміну акцій ВАТ на частки у ТОВ 29.05.2009р. позивачами було здійснено обмін своїх сертифікатів на зобов'язання про видачу частки (а.с.45, 50 т.1).

Звертаючись до суду з даним позовом, позивачі посилаються на те, що не зважаючи на видані їм зобов'язання про видачу частки у статному капіталі ТОВ, установчими зборами, що відбулися 27.06.2009р., їх не включено до переліку учасників товариства.

Колегія суддів погоджується з висновком судів про відсутність правових підстав для задоволення позову з огляду на таке.

Згідно роз'яснення ДКЦПФР №6 від 21.05.2010р., учасниками товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації ТОВ), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється.

Відповідно до ст. 113 ЦК України, господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками. Порядок створення товариства з обмеженою відповідальністю визначено Законом України "Про господарські товариства" (1576-12) , ЦК України (435-15) та ГК України (436-15) .

Так, згідно з ст. 56 ГК України, суб'єкт господарювання може бути утворений, за рішенням власника (власників) майна або уповноваженого ним (ними) органу, а у випадках, спеціально передбачених законодавством, також за рішенням інших органів, організацій і громадян шляхом заснування нового, реорганізації (злиття, приєднання, виділення, поділу, перетворення) діючого (діючих) суб'єкта господарювання з додержанням вимог законодавства.

Статтею 57 ГК України встановлено, що установчими документами суб'єкта господарювання є рішення про його утворення або засновницький договір, а у випадках, передбачених законом, статут (положення) суб'єкта господарювання

Згідно ст. 82 ГК України та ст. 143 ЦК України, установчим документом товариства з обмеженою відповідальністю є статут.

Відповідно до ст. 24 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців", для проведення державної реєстрації юридичної особи засновник (засновники) або уповноважена ними особа повинна особисто подати державному реєстратору (надіслати поштовим відправленням з описом вкладення або в разі подання електронних документів подати опис, що містить відомості про надіслані електронні документи, в електронній формі) документи згідно переліку.

Отже, в основі створення ТОВ лежить свідома вольова поведінка засновників, які реалізують таким чином свої інтереси. Засновницьке волевиявлення можуть реалізувати лише ті особи, які на момент створення товариства були власниками письмових зобов'язань про видачу частки у статутному капіталі ТОВ -правонаступника реорганізованого акціонерного товариства.

27.06.2009р. відбулися установчі збори на яких 9-ма засновниками вирішено створити ТОВ "Чернівціавтотранс" шляхом перетворення з ВАТ, сформувати розмір часток засновників, прийнято статут та обрано органи управління ТОВ (а.с.58-59 т.1).

Позивачі участі в установчих зборах не брали, хоча оголошення про їх проведення та порядок денний було опубліковано у Відомостях Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №87 від 14.05.2009р. та у місцевій газеті "Буковинське віче" №38 від 20.05.2009р.

Рішенням господарського суду Чернівецької області від 11.02.2011р. в іншій справі №10/131, яке набрало законної сили і враховуючи положення ст. 35 ГПК України має приюдиційне значення для даної справи, позивачам відмовлено у задоволені позову про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів, які відбулися 10.04.2009р., рішень установчих зборів учасників ТОВ, які відбулися 27.06.2009р. та статуту ТОВ "Чернівціавтотранс" (а.с.89-101 т.1). Зокрема, вказаним судовим рішенням установчі збори ТОВ "Чернівціавтотранс" та статут останнього визнані законними.

Одним з основоположних аспектів верховенства права є принцип юридичної визначеності, згідно з яким у разі остаточного вирішення спору судами їхнє рішення, що набрало законної сили, не може ставитися під сумнів (рішення Європейського суду з прав людини у справі "Брумареску проти Румунії" №28342/95, п. 61, ECHR 1999-VII).

Погоджується колегія суддів і з висновком судів про те, що право власників письмових зобов'язань на створення ТОВ "Чернівціавтотранс", з огляду на викладені вище вимоги законодавства, могло реалізуватись шляхом їх волевиявлення як засновника ТОВ та вчиненням дій, необхідних для державної реєстрації юридичної особи, як то участь у розробці установчого статуту, участь в установчих зборах товариства, на яких прийнято рішення про створення ТОВ та затверджено його статут тощо. Як вірно зазначено судами, чинним законодавством не передбачено автоматичного переходу усіх даних установчих документів реорганізованого акціонерного товариства до новоствореного -ТОВ, оскільки у даному випадку відбулася зміна організаційно-правової форми товариства, що вимагає відповідного порядку проведення процедури створення ТОВ.

Проте на установчі збори ТОВ -правонаступника ВАТ, у визначений в оголошенні час, позивачі не з'явились, нотаріально засвідчені заяви про включення їх до складу засновників (учасників) ТОВ подали лише 27.12.2010р. Тому на момент проведення державної реєстрації ТОВ "Чернівціавтотранс" підстави для автоматичного набуття позивачами, як засновниками товариства, права власності на частку у статутному капіталі ТОВ, були відсутні.

Оскільки вимога про визнання права власності на частку є безпідставною і не підлягає задоволенню, то колегія суддів погоджується з доводами судів про відсутність підстав для задоволення й інших позовних вимог, які є похідними.

Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9- 111-11 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів

Касаційну скаргу ОСОБА_1 та ОСОБА_2 залишити без задоволення, а рішення господарського суду Чернівецької області від 07.09.2012р. та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 31.10.2012р. у справі №5027/382/2012 - без змін.