Вищий господарський суд України в складі колегії

Рішенням господарського суду Чернівецького області від 11.02.2011 року (суддя Ніколаєв М.І.) у задоволенні позовних вимог про визнання недійсними рішення загальних зборів від 10.04.2009 відмовлено.

Суд дійшов висновку, що загальні збори як ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 року, 26.04.2009 року, так і ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року проведені з дотриманням вимог чинного законодавства прав чи законних інтересів позивачів не порушують; права на отримання часток у статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс" позивачів ніхто не позбавляв, а відтак їх корпоративні права на участь в управлінні та отриманні прибутку не порушені.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 29.03.2011 р. (судді Краєвська М.В., Галушко Н.А., Орищин Г.В.) рішення господарського суду Чернівецького області від 11.02.2011 року залишено без зміни.

Позивачі в касаційній скарзі просять постанову апеляційної інстанції та рішення господарського суду першої інстанції скасувати з підстав неправильного застосування норм матеріального права, позов задовольнити в повному обсязі.

Заявники вважають, що при прийнятті 10.04.2009 року рішення загальними зборами акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"про припинення діяльності відкритого акціонерного товариства та перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю були порушені вимоги п. 5, 6, 7 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 30.12.1998р. № 222 (z0180-99) , ст. 141 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України "Про господарські товариства", роз'яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 716 від 21.05.2010р.; ВАТ "Чернівціавтотранс" були порушені вимоги чинного законодавства України, якими встановлена максимальна можлива кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю - 10 осіб, оскільки кількість акціонерів ВАТ складає 473 особи, яким видані письмові зобов'язання про видачу часток в статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс"; підставою для визнання недійсним рішення установчих загальних зборів учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року є неповідомлення жодного акціонера ВАТ "Чернівціавтотранс"яким видані письмові зобов'язання про видачу часток в статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс"про скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю на 27.06.2009 року, чим порушено вимоги ст. 61 Закону України "Про господарські товариства".

Вищий господарський суд України, розглянувши матеріали справи, доводи касаційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, дійшов висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

10 квітня 2009 року відбулись загальні збори акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"на яких було прийнято рішення про припинення ВАТ "Чернівціавтотранс"шляхом реорганізації через перетворення у ТзОВ "Чернівціавтотранс".

Як вбачається з матеріалів справи, у відповідності до вимог чинного законодавства та статуту відритого акціонерного товариства, персональне повідомлення акціонерів про проведення 10 квітня 2009 року загальних зборів акціонерів та про їх порядок денний зроблено шляхом розсилки 20 лютого 2009 року листів та розміщенням відповідних повідомлень у офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку: Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №32 (541) від 19.02.2009 року та місцевій пресі: Газета "Молодий буковинець"№7 від 20-21 лютого 2009 року.

У відповідності з протоколом загальних зборів для участі у загальних зборах зареєструвалися акціонери, яким належать 1348965 голосів, що становить 67,86% відсотків від загальної кількості, в тому числі позивач - ОСОБА_1 з частко-о у статутному капіталі ВАТ "Чернівціавтотранс" 0,16098%.

До порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 року, було включено 13 питань, одним з яких і було питання про припинення ВАТ "Чернівціавтотранс" шляхом реорганізації через перетворення у ТзОВ "Чернівціавтотранс". За прийняття рішень з усіх питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства, було подано 100% голосів акціонерів, які взяли участь у зборах.

Розпорядженням Чернівецького ТУ Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 28.04.2009 року зупинено обіг акцій ВАТ "Чернівціавтотранс".

28.05.2009 року позивачі звернулись із заявами про видачу письмового зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс"та 29.05.2009 відповідач видав позивачам письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс".

26 червня 2009 року позачерговими загальними зборами ВАТ "Чернівціавтотранс" прийнято рішення про затвердження передавального балансу. При цьому персональне повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів, які відбулися 26 червня 2009 року, та про їх порядок денний зроблено шляхом розсилки листів та розміщенням відповідного повідомлення у офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку: Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 77 (586) від 27.04.2009 року та у місцевій пресі: Газета "Молодий буковинець"№ 46 від 27-28 квітня 2009 року.

У відповідності з протоколом загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 26.06.2009 року, для участі у загальних зборах зареєструвалися акціонери, яким належать 1348965 голосів, що становить 68,4% відсотків від загальної кількості, в тому числі позивачі - ОСОБА_1 з часткою у статутному капіталі ВАТ "Чернівціавтотранс" 0,16098% та ОСОБА_2 з часткою статутному капіталі - 0,06168%.

До порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 26.06.2009 року, було включено 2 питання: 1. Про обрання голови та секретаря зборів. 2. Про затвердження передавального акту. За прийняття рішення по питанню першому, включеному до порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 26.06.2009 року, було подано 100% голосів акціонерів, які взяли участь у зборах та по питанню другому, включеному до порядку денного загальних зборів акціонерів, було подано 99,7% голосів акціонерів, які взяли участь у зборах і 0,3% проголосували проти прийняття рішення щодо затвердження передавального акту, за яким ВАТ "Чернівціавтотранс" передало всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання, інші права та обов'язки своєму правонаступнику ТОВ "Чернівціавтотранс".

27 червня 2009 року відбулись установчі збори ТзОВ "Чернівціавтотранс", на яких 10-ма засновниками вирішено створити ТзОВ "Чернівціавтотранс"шляхом перетворення ВАТ "Чернівціавтотранс", сформувати статутний капітал ТзОВ "Чернівціавтотранс", визначили розмір часток засновників, прийнято статут та обрано органи управління ТОВ "Чернівціавтотранс".

Відповідно до ч. 8 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Згідно зі ст. 42 Закону України "Про господарські товариства" рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: зміна статуту товариства; прийняття рішення про припинення діяльності товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

загальні збори акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулись 10.04.2009 року та 26.06.2009 року, були проведені у відповідності до вимог чинного законодавства та статуту відритого акціонерного товариства, усі акціонери відкритого акціонерного товариства були персонально повідомленні про проведення загальних зборів та про їх порядок денний, шляхом розсилки листів та опублікуванням повідомлень, рішення загальних зборів, що були включені до порядку денного, прийняті акціонерами за наявності кворуму та 100% кількістю голосів акціонерів.

Таким чином, рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 року та 26.06.2009 року, приймалися у встановленому законодавством порядку та передбаченою ст. 42 Закону України "Про господарські товариства" кількістю голосів.

Відповідно до пунктів 5, 6, 7 Розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 р. N 222 (z0180-99) , в редакції рішення Комісії від 14.07.2005 р. N 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28 вересня 2005 р. за N 1113/11393 (z1113-05) , акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Таким чином, учасниками товариства, що створюється в наслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації такого товариства), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється.

Щодо послання скаржників на той факт, що ВАТ "Чернівціавтотранс" порушено вимоги чинного законодавства України, якими встановлена максимальна можлива кількість учасників з обмеженою відповідальністю - 10 осіб, то судова колегія вважає, що такий висновок не відповідає дійсності, оскільки доказом правомірності прийняття рішень та вчинення певних дій на виконання рішень загальних зборів акціонерів є Статут ТзОВ "Чернівціавтотранс"відповідно до якого, кількість учасників відповідача не перевищує граничну кількість визначену законодавством.

Щодо визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року, свої вимоги скаржники обґрунтовують тим, що відповідачем не було повідомлено позивачів про дату та час проведення установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс", які відбулись 27.06.2009 року.

Порядок створення товариства з обмеженою відповідальністю визначено Законом України "Про господарські товариства" (1576-12) , Цивільним кодексом України (435-15) , Господарським кодексом України (436-15) .

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про господарські товариства" товариство з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту.

Відповідно до статті 87 Цивільного кодексу України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження. Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом. Товариство, створене однією особою, діє на підставі статуту, затвердженого цією особою.

Таким чином, створення товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється на підставі статуту, який розробляється і підписується учасниками (засновниками) товариства. Затвердження статуту відбувається на установчих зборах, участь в яких беруть засновники товариства з обмеженою відповідальністю.

Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс" було затверджено установчими зборами, які відбулися 27 червня 2009 року.

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори. Порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю встановлено статтею 60 цього Закону, згідно з якою загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Періодичність скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю передбачено статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", відповідно до ч. 5 якої визначено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Порядок скликання установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю чинним законодавством не врегульовано та статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс"не було затверджено, для забезпечення законних прав та інтересів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"на участь у створенні товариства з обмеженою відповідальністю - правонаступника ВАТ "Чернівціавтотрас", загальне повідомлення про скликання та порядок денний установчих зборів ТОВ "Чернівціавтотранс" відповідачем було опубліковано у місцевій пресі - газеті "Буковинське віче"від 20.05.2009 року за № 38 (1937) та офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку"від 14.05.2009 року за № 87. Опубліковані повідомлення містили інформацію і продату, і про час проведення установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс", які відбулись 27.06.2009 року.

Враховуючи вища наведе, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду, що відсутність письмового повідомлення позивачів про дату і час установчих зборів засновників ТзОВ "Чернівціавтотранс" не свідчить про порушення вимог закону під час їх скликання і проведення, такі збори прав та законних інтересів не порушують, зокрема, корпоративних прав, тому відсутні підстави для визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року.

Щодо висновків викладених в касаційній скарзі, судова колегія зазначає, що вони спростовані вищенаведеним, правильності висновків суду щодо встановлених обставин не спростовують, тому до уваги не приймаються.

Виходячи з викладеного, керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1118, 1119, 11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) ,

Постанову Львівського апеляційного господарського суду від 29.03.2011 р. та рішення господарського суду Чернівецького області від 11.02.2011 року у справі № 10/131 господарського суду Чернівецької області залишити без зміни, а касаційну скаргу –без задоволення.