Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

за участю представників сторін:

Регіональне відділення Фонду державного майна України в Донецькій області звернулося до господарського суду Донецької області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Південно-Східна реєстраційна компанія", Відкритого акціонерного товариства "Донецькглавснаб", Закритого акціонерного товариства "Донецький реєстратор" про

- визнання незаконним зарахування Товариством з обмеженою відповідальністю "Південно-Східна реєстраційна компанія" на емісійний рахунок іменних акцій Відкритого акціонерного товариства "Донецькглавснаб" у кількості 377904 шт., номінальною вартістю 0,25 грн. кожна,

Доповідач Волковицька Н.О.

- відновити становище Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області, яке існувало до порушення, зобов'язавши ТОВ "Південно-Східна реєстраційна компанія" зареєструвати за державою в особі Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області державну частку у статутному фонді Відкритого акціонерного товариства "Донецькглавснаб" у розмірі 96,027%, що становить 951480 шт., номінальною вартістю 0,75 грн. кожна.

Рішенням господарського суду Донецької області від 02.02.2010 року (суддя Склярук О.І.) позов задоволено частково.

Відновлено становище Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області, яке існувало до порушення та зобов'язано Товариство з обмеженою відповідальністю "Південно-Східна реєстраційна компанія" зареєструвати за державою в особі Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області державну частку у статутному фонді Відкритого акціонерного товариства "Донецькглавснаб" у розмірі 96,027%, що становить 951480 шт., номінальною вартістю 0,75 грн. кожна.

В задоволенні решти позовних вимог відмовлено.

За апеляційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Південно-східна реєстраційна компанія" судове рішення переглянуте в апеляційному порядку і постановою Донецького апеляційного господарського суду від 15.06.2010 року (головуючий суддя Москальова І.В., судді Алєєва І.В., Величко Н.Л.) в частині задоволення позовних вимог скасоване з прийняттям нового рішення про відмову у задоволенні позовних вимог.

В іншій частині рішення місцевого суду залишене без змін.

Регіональне відділення Фонду державного майна України в Донецькій області звернулося до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.06.2010 року, а рішення господарського суду Донецької області від 02.02.2010 року залишити без змін.

Скаржник зазначає, що апеляційним судом при винесенні постанови було неправильно застосовано норми матеріального права та порушено норми процесуального права, а саме: статті 6 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", п.п. 6.5, 6.7, 7.2 Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затв. рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26.05.1998 року №60 (vr060312-98) та статті 33, 34 Господарського процесуального кодексу України.

Також заявник вважає, що дії емітенту та реєстроутримувачів по формуванню реєстру власників акцій ВАТ "Донецкглавснаб" призвели до неправомірного зменшення державної частки у статутному фонді вказаного товариства та зазначає, що вказані порушення підтверджуються результатами проведеної перевірки Донецьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку викладених у листі №03-09/5470/09 від 23.10.2009 року, який міститься в матеріалах справи.

Вказаною перевіркою були виявлені порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Південно-східна реєстраційна компанія" статей 24, 27, 38 Закону України "Про господарські товариства", статей 6, 29 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" та нормативних актів комісії в частині невідповідності розміру статутного капіталу та кількості акцій ВАТ "Донецькглавснаб" за статусом в останній редакції від 05.04.2006 року сумі випуску та кількості акцій, зазначеним у свідоцтві про реєстрацію випуску цінний паперів від 14.02.1995 року №31/1/95. Кількість випущених акцій, номінальна вартість однієї акції та сумарна вартість випущених акцій ВАТ "Донецькглавснаб", визначені у реєстрі власників цінних паперів, наданого незалежним реєстратором Товариства з обмеженою відповідальністю "Південно-східна реєстраційна компанія" не відповідала даним, зазначеним у свідоцтві про реєстрацію цінних паперів від 14.02.1995 року №31/1/95.

Обговоривши доводи касаційної скарги, заслухавши суддю –доповідача, перевіривши в межах вимог статей 108, 1117 Господарського процесуального кодексу України наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні та постанові у даній справі, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається з матеріалів справи 27.01.1995 року за розпорядженням голови Донецької обласної Ради № 30 (т.2 а.с.47) затверджено Статут Відкритого акціонерного товариства "Донецькглавснаб", згідно з яким ВАТ "Донецькглавснаб" утворено шляхом перетворення і є правонаступником Державного підприємства Донецької товарно-сировинної компанії "Донецькглавснаб" згідно Указу Президента "Про корпоратизацію підприємств" (210/93) , з статутним фондом –74313,6 млн. крб. (т.2 а.с.45-46).

Пунктом 4.1 статуту визначено, що засновником товариства є держава в особі виконавчого комітету Донецької обласної ради, акціонерами товариства є: держава в особі органу, уповноваженого управляти державним майном; орган приватизації (відносно акцій, переданих йому засновником після прийняття рішення про приватизацію майна товариства).

Згідно пунктів 5.1, 5.2 статуту, статутний фонд товариства складає 74313,6 млн.крб., поділений на 990848 простих іменних акцій номінальною вартістю 75 тис. крб. кожна (т.2 а.с.34-44).

Засновник, що володіє 100% акцій товариства, не може відчужувати належні йому акції до прийняття рішення про приватизацію майна товариства (п.6.3 статуту). Після прийняття рішення про приватизацію майна товариства, засновник передає належну йому кількість акцій державному органу приватизації в порядку, встановленому Міністерством фінансів України та Фондом держмайна України (п.6.4 статуту).

В лютому 1995 року Фондом державного майна України видано наказ № 487 "Про прийняття рішення про приватизацію корпоратизованого підприємства" (т.1 а.с.12) про проведення приватизації майна АТ "Донецькглавснаб", створеного в процесі корпоратизації, шляхом продажу акцій (п.1 наказу); повідомлення засновника акціонерного товариства про прийняте рішення (п.2 наказу); після отримання сертифікату акцій внести їх в реєстр акцій (паїв, часток) що належать державі в господарських товариствах (п.3 наказу) та надати для затвердження план розміщення акцій (п.4 наказу).

14.02.1995 року Головним фінансовим управлінням Донецького облвиконкому видано свідоцтво № 31/1/95 про реєстрацію випуску акцій, що здійснюється ВАТ "Донецькголовпостач" на суму 74313,6 млн. крб., в т.ч. простих іменних 990848 шт. номіналом 75 тис. крб. (т.1. а.с.11).

11.04.1995 року розпорядженням Донецької облради № 143р передано Донецькому РВ ФДМУ 100% акцій ВАТ "Донецькглавснаб" для наступної реалізації згідно плану розміщення акцій з врахуванням частки, що залишається в загальнодержавній власності, в розмірі 45 % статутного фонду (т.2 а.с.48).

17.04.1995 року Донецьким регіональним відділенням ФДМУ затверджено План розміщення акцій ВАТ "Донецькглавснаб" (т.2 а.с.49).

06.06.1995 року Головним фінансовим управлінням Донецької облради зареєстровано інформацію про випуск акцій ВАТ "Донецькглавснаб" (т.2 а.с.53-56).

04.08.1995 року Донецьким РВ ФДМУ прийнято наказ №3896 про продаж акцій ВАТ "Донецькглавснаб" згідно плану розміщення акцій (т.1 а.с.14, т.2 а.с.57).

04.10.1995 року за протоколом №2 комісії по пільговому продажу акцій Донецького РВ ФДМУ затверджено результати продажу акцій на пільгових умовах ВАТ "Донецькглавснаб" (т.1 а.с.13).

18.10.1995 року за наказом № 5507 Донецького РВ ФДМУ голову правління ВАТ "Донецькглавснаб" зобов’язано в місячний строк з дня підпису наказу забезпечити ведення реєстру акціонерів ВАТ та включити в цей реєстр акціонерів фізичних та юридичних осіб, що сплатили за акції згідно затвердженого протоколу засідання комісії по пільговому продажу акцій № 2 від 04.10.1995 року, а також, передати Донецькому регіональному відділенню Фонду державного майна України змінений сертифікат на сумарну номінальну вартість акцій ВАТ "Донецькглавснаб", що належать державі (т.1 а.с.15, т.2 а.с.58).

24.11.1995 року за наказом №6423 Донецького РВ ФДМУ "Про виділення структурних підрозділів з цілісного майнового комплексу ВАТ "Донецькглавснаб" (т.1 а.с.16, т.2 а.с.59) відділу по реформуванню держвласності доручено: призупинити продаж акцій ВАТ "Донецьцкглавснаб"; провести реорганізацію ВАТ "Донецькглавснаб" станом на грудень 1995 року, виділивши при цьому в самостійні об’єкти приватизації певні структурні підрозділи; внести зміни в установчі документи ВАТ "Донецькглавснаб" в зв’язку з реорганізацією та надання до 01.12.1995 року розподільчих балансів по зазначених структурних підрозділах.

28.06.1996 року за наказом № 3267 Донецького РВ ФДМУ у зв'язку з проведеною реорганізацією ВАТ "Донецькглавснаб" затверджені зміни і доповнення в статутні документи ВАТ "Донецькглавснаб" та затверджено зміни та доповнення до плану приватизації ВАТ "Донецькглавснаб" (т.2 а.с.60).

Згідно змін та доповнень до Статуту, затверджених позивачем 28.06.1996 року (т.2 а.с.69) та Плану розміщення акцій ВАТ "Донецькглавснаб" (розділ 4, т.2 а.с.62 зворотній бік), статутний фонд акціонерного товариства складає 9447600 тис. крб., номінальна вартість однієї акції –75000 крб., загальна вартість простих іменних акцій –125968 шт., з яких:

- пільгова продаж акцій робітникам підприємства за приватизаційні майнові сертифікати загальною кількістю 6986 шт. вартістю 523950 тис. крб., що складає 5,55% статутного фонду та за грошові кошти –24537 шт. акцій вартістю 1840275 тис. крб., що складає 19,47 % статутного фонду;

- громадянам, що мають право на пільгове набуття акцій згідно ст. 25 Закону України "Про приватизацію майна державних підприємств" за приватизаційні майнові сертифікати –1022 шт. вартістю 76650 тис. крб., що складає 0,81% статутного фонду підприємства та за грошові кошти – 525 шт. вартістю 39375 тис. крб., що складає 0,42% статутного фонду;

- керівному складу підприємства згідно статті 13 Указу Президента України від 15.06.1993 року № 210/93 "Про корпоратизацію підприємств" за грошові кошти –6298 шт. вартістю 472350 тис. крб., що складає 5% статутного фонду;

- продаж акцій за приватизаційні майнові сертифікати громадянам України та фінансовим посередникам на сертифікатному аукціоні за приватизаційні майнові сертифікати –86600 шт. вартістю 6495000 тис. крб., що складає 68,75 % статутного фонду.

У вересні 1996 року у зв'язку з проведенням грошової реформи за наказом Донецького РВ ФДМУ № 4553 від 30.09.1996 року затверджені зміни до Статуту ВАТ "Донецькглавснаб" (т.2 а.с.67) та зміни до плану приватизації ВАТ "Донецькглавснаб".

Згідно розділу 4 Доповнень к плану розміщення акцій ВАТ "Донецькглавснаб" від 30.09.1996 року (т.2 а.с.65 зворотній бік), статутний фонд акціонерного товариства складає 94476 грн., номінальна вартість однієї акції –0,25 грн., загальна вартість простих іменних акцій –377904 шт., з яких:

- пільгова продаж акцій робітникам підприємства за приватизаційні майнові сертифікати загальною кількістю 20958 шт. вартістю 5239,5 грн., що складає 5,55% статутного фонду та за грошові кошти –73611 шт. акцій вартістю 18402,75грн., що складає 19,47% статутного фонду;

- громадянам, що мають право на пільгове набуття акцій згідно статті 25 Закону України "Про приватизацію майна державних підприємств" за приватизаційні майнові сертифікати –3066 шт. вартістю 766,50 грн., що складає 0,81 % статутного фонду підприємства та за грошові кошти –1575 шт. вартістю 393,75 грн., що складає 0,42 % статутного фонду;

- керівному складу підприємства згідно статті 13 Указу Президента України від 15.06.1993 року № 210/93 "Про корпоратизацію підприємств" за грошові кошти –18894 шт. вартістю 4673,5 грн., що складає 5% статутного фонду;

- продаж акцій за приватизаційні майнові сертифікати громадянам України –259800 шт. вартістю 65000 грн., що складає 68,75 % статутного фонду.

23.10.1996 року за розпорядженням виконкому Донецької міськради № 1800 зареєстровано зміни та доповнення до Статуту ВАТ "Донецькглавснаб" (т.1 а.с.36-38), згідно яких засновником товариства є Регіональне відділення Фонду державного майна України, акціонерами товариства можуть бути державні органи приватизації, а також фізичні та юридичні особи, що придбали право власності на акції товариства в процесі приватизації, випуску нових акцій та на вторинному ринку цінних паперів. Статутний фонд товариства складає 94476 грн. який розділено на 377904 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,25 грн. кожна.

Відповідно до нової редакції Статуту ВАТ "Донецькглавснаб", затвердженого протоколом загальних зборів акціонерів №1 від 02.07.2007 року, державну реєстрацію якого проведено 10.08.2007 року № запису 12661050005655 (т.2 а.с.7-17), засновником є держава в особі виконкому Донецької обласної Ради народних депутатів, акціонерами можуть бути: державні органи приватизації, а також фізичні та юридичні особи, які набули право власності на акції товариства в процесі приватизації, випуску нових акції та на вторинному ринку цінних паперів, усі акціонери повинні бути занесені до реєстру акціонерів товариства. Згідно пункту 5.1 зазначеного Статуту, статутний фонд ВАТ "Донецькглавснаб" становить 94476грн., що поділений на 125968 простих іменних акцій номінальною вартістю 0,75грн. кожна.

Скасовуючи рішення господарського суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог та відмовляючи у позові апеляційний суд виходив із того, що відповідно до умов статті 16 Закону України "Про господарські товариства" рішення товариства про зміни розміру статутного (складеного) капіталу набирає чинності з дня внесення цих змін до державного реєстру.

Дані Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб –підприємців свідчать, що станом на 08.06.2010 року у реєстрі зареєстровані наступні дані про розмір статутного фонду ВАТ "Донецькглавснаб": статутний капітал в розмірі 94476грн., з яких 64950грн. - розмір внеску до статутного фонду Регіонального відділення ФДМУ по Донецькій області, 29526грн .- розмір внесків фізичних осіб у кількості 674 особи (витяг ЄДРПО - т.2 а.с. 23-24).

24.06.2004 року ЗАТ "Державний реєстратор" (відповідач-3) за актом приймання-передачі документів передав ТОВ "Південно-Східна реєстраційна компанія" (відповідачу-1), у тому числі, реєстр акціонерів ВАТ "Донецькглавснаб", завірений печаткою ЗАТ "Донецький реєстратор" на 51 аркуші з інформацією про 726 власників простих іменних акцій у кількості 377904 шт. на суму 94476 грн., (т.1 а.с.20, а.с.32). В акті зазначено, що систему реєстру акціонерів ВАТ "Донецькглавснаб" не сформовано ЗАТ "Державним реєстратором" (відповідачем-3) ( т.1 а.с.20).

01.09.2004 року у зв'язку з укладенням договору на ведення реєстру акціонерів № 164 від 02.07.2004 року ВАТ "Донецькглавснаб" передав, а ТОВ "Південно-Східна реєстраційна компанія" (відповідача-1) прийняв за актом приймання-передачі системи реєстру документи, пов’язані з веденням відповідного реєстру (т.1 а.с.33).

01.09.2004 року ВАТ "Донецькглавснаб" видано розпорядження емітента про зарахування на емісійний рахунок іменних цінних паперів (т.1 а.с.50), згідно якого просив внести в систему реєстру запис про зарахування на емісійний рахунок емітента ВАТ "Донецькглавснаб" простих іменних акцій у кількості 377904 шт., номінальною вартістю 0,25 грн. кожна у зв’язку з формуванням системи реєстру.

10.09.2004 року та станом на 26.06.2007 року ТОВ "Південно-Східна реєстраційна компанія" (відповідач-1) видані виписки з Реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку 00-00/83677 ВАТ "Донецькглавснаб", згідно яких в Реєстрі зареєстровано Регіональне відділення ФДМУ в Донецькій області як особа, що має в статутному фонді ВАТ "Донецькглавснаб" частку 68,748%, яка складає 64950грн. з кількістю цінних паперів - 259800шт., номінальною вартістю 0,25грн. ( т.1 а.с.18).

За таких обставин апеляційний суд дійшов висновку, що вимоги Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області до ТОВ "Південно-Східна реєстраційна компанія" зареєструвати за державою в особі Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області державну частку у статутному фонді відкритого акціонерного товариства "Донецькглавснаб" у розмірі 96,027%, що становить 951480 шт., номінальною вартістю 0,75 грн. кожна є недоведеними, оскільки матеріали справи не містять доказів визнання недійсними вище вказаних статутних документів відповідача-2, або доказів скасування наказів РВ ФДМУ в Донецькій області, за якими внесені у 1996 році зміни до Статуту товариства та плану приватизації ВАТ "Донецькглавснаб" у зв'язку з реорганізацією та проведенням грошової реформи.

Згідно статті 22 Закону України "Про цінні папері та фондову біржу" від 18.06.1991 року №1201-XII, що була чинною на 14.02.1995 року (дату видачі свідоцтва про випуску цінних паперів відповідачем-2) емітент має право на випуск акцій, облігацій підприємств з моменту реєстрації цього випуску у відповідному фінансовому органі і така реєстрація випуску цінних паперів або інформації про випуск цінних паперів, що проводиться фінансовими органами, не може розглядатися як гарантія вартості цих цінних паперів.

За умовами статті 25 "д" вказаного Закону ( в редакції, що діяла до 01.10.1996 року) емітент у разі змін, що відбулися в його господарській діяльності і впливають на вартість цінних паперів або розмір доходу по них, в тому числі у зв'язку з реорганізацією, зобов'язаний протягом двох днів надіслати про це інформацію реєструючому фінансовому органу. Матеріали справи не містять даних про повідомлення Головного фінансового управління Донецького облвиконкому, що здійснив реєстрацію випуску цінних паперів 14.02.1995р. (т.1 а.с.11), у листопаді 1995 року емітентом –ВАТ "Донецькглавснаб" про зміни, що відбулись в його господарській діяльності у зв'язку з проведенням реорганізації, але це не зумовлює наявність підстав для задоволення позовних вимог органу приватизації, оскільки і статутні документи відповідача, що затверджені у 1996 році безпосередньо позивачем, і накази органу приватизації, прийняті під час приватизації, реорганізації та у зв'язку з проведенням грошової реформи, є чинними, доказів їх оскарження чи скасування матеріали справи не містять.

Апеляційним судом встановлено, що реорганізація відповідача-2 відбувалась з листопада 1995 року по червень 1996 року, а лише з жовтня 1996 року набули зміни до Закону України "Про цінні папері та фондову біржу" від 18.06.1991 року №1201-XII (1201-12) , за якими реєстрацію випуску цінних паперів покладено на Державну комісію з цінних паперів та фондовий ринок, замість відповідних фінансових органів, у зв’язку з чим посилання позивача на те, що випуск акцій, пов'язаний із зміненням статутного фонду товариства, встановленого планом розміщення акцій –не зареєстрований ДКЦПФР, не ґрунтується на умовах законодавства, що було чинне на момент проведення реорганізації та реєстрації змін до Статуту відповідача-2 у червні 1996 року.

Проте, з таким висновком погодитись не можна, оскільки він є помилковим.

Стаття 22 Закону України "Про цінні папери та фондову біржу", на яку посилається апеляційний суд, саме і передбачає, що право на випуск акцій виникає у емітента тільки з моменту реєстрації у реєструвальних органах.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що Відкритим акціонерним товариством "Донецькглавснаб" було здійснено єдиний випуск акцій на розмір статутного фонду 74313,6 млн. крб., що підтверджується свідоцтвом про реєстрацію випуску цінних паперів №31/1/95 від 14.02.1995 року, а відтак здійснювати випуск інших акцій, ніж зазначено у цьому свідоцтві та здійснювати про це запис в реєстрі не було правових підстав.

Таким чином, апеляційний господарський суд безпідставно скасував законне та обґрунтоване рішення господарського суду першої інстанції, яким відновлене становище позивача до порушення шляхом реєстрації за державою в особі Регіонального відділення Фонду державного майна України по Донецькій області державну частку у статутному фонді Відкритого акціонерного товариства "Донецькглавснаб" у розмірі 96,027%, що становить 951480 штук, номінальною вартістю 0,75 грн. кожна.

На підставі викладеного, керуючись статтями 1115, 1117, пунктом 6 статті 1119, статтею 11110 - 11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 15.06.2010 року у справі № 12/175пн господарського суду Донецької області скасувати.

Рішення господарського суду Донецької області від 02.02.2010 року у даній справі залишити без змін.

Касаційну скаргу Регіонального відділення фонду державного майна України в Донецькій області задовольнити.