Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

за участю представників:

позивача: не з"явився,

відповідачів 1-7: не з"явились,

третіх осіб 1-3: не з"явились,

ОСОБА_4, звернувся з уточненою позовною заявою до ОСОБА_5, ОСОБА_6, ТОВ "Есткомп", ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, треті особи: ОСОБА_11, ОСОБА_12, ТОВ "Вінер Алекс Донецьк", в якій просить:

- визнати недійсними статут ТОВ "Есткомп", затверджений зборами засновників 16.10.2000 року та установчий договір ТОВ "Есткомп", затверджений зборами засновників 16.10.2000 року;

- визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 25.03.2004 року, рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 25.03.2004 року –протокол № 1/03, яким була затверджена нова редакція Статуту ТОВ "Есткомп";

- визнати недійсним Статут ТОВ "Есткомп" (нова редакція), затверджений рішенням загальних зборів засновників ТОВ "Естомп" від 25.03.2004 року – протокол № 1/03;

- визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 17.05.2004 року;

- визнати недійсним Статут ТОВ "Есткомп" (нова редакція), затверджений рішенням загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 17.05.2004року – протокол б/н;

- визнати недійсним рішення загальних зборів ТОВ "Есткомп" від 23.06.2004року – протокол № 13;

- визнати недійсними зміни до Статуту ТОВ "Есткомп", затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" від 23.06.2004 року – протокол № 13;

- визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 23.06.2004 року – протокол № 14;

- визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 28.09.2004 року – протокол № 14/1;

- визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 29.09.2004 року – протокол № 15;

- визнати недійсним Статут ТОВ "Есткомп" (нова редакція), затверджений рішенням загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 28.09.2004 року – протокол № 14/1 та від 29.09.2004 року – протокол № 15;

- визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 15.03.2005 року –протокол № 16;

- визнати недійсним Статут ТОВ "Есткомп" (нова редакція), затверджений рішенням загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 15.03.2005 року –протокол № 16;

- визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 30.07.2007 року – протокол № 1;

- визнати недійсними зміни та доповнення до Статуту ТОВ "Есткомп", затверджені рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" від 30.07.2007 року – протокол № 1;

- з врахуванням того, що визнання недійсними засновницьких документів ТОВ "Есткомп" є підставою для припинення діяльності ТОВ "Есткомп" шляхом його ліквідації, при прийнятті рішення судом по вказаній справі, призначити ліквідаційну комісію у судовому порядку –головою ліквідаційної комісії призначити позивача –ОСОБА_4. (з правом розпорядження всіма рахунками ТОВ "Есткомп" та з правом першого підпису), членами ліквідаційної комісії – незалежного аудитора, зобов’язавши директора ТОВ "Есткомп" передати голові ліквідаційної комісії ОСОБА_4 печатку та штамп, оригінали засновницьких документів та свідоцтво про державну реєстрацію, протоколи рішень загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп", бухгалтерську та іншу фінансово-економічну документацію ТОВ "Есткомп";

- при визнанні рішення зборів від 25.03.2004 р. недійсним у рішенні суду зазначити про поновлення положення, яке існувало до порушення прав та законних інтересів позивача –поновити позивача ОСОБА_4 у складі засновників (учасників) ТОВ "Есткомп" з моменту його виключення – з 25.03.2004р., вказавши, що він мав до та після 25.03.2004 р. та продовжує мати правовий статус засновника (учасника) ТОВ "Есткомп" з часткою в статутному фонді ТОВ "Есткомп" 38,4% (в грошовому виразі – 61368грн.00 коп.).

Справа розглядалась господарським судом неодноразово.

В ході розгляду справи позивач надав додаткові позовні вимоги № 05/10 від 05.10.2009 року, якими просить:

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" (протокол № 2 від 15.08.07) про зміну складу учасників ТОВ "Есткомп", зменшення розміру статутного фонду капіталу) та затвердження нової редакції статуту ТОВ "Есткомп" (зі складу учасників вийшла ОСОБА_7, якій виділена частка в статутному капіталі ТОВ "Есткомп" 310 000.00 грн., у зв’язку з чим на цю суму зменшений статутний капітал ТОВ "Есткомп", який після зменшення складає 64 000.00 грн.;

- визнати недійсним нову редакцію статуту ТОВ "Есткомп", затвердженого рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" (протокол № 2 від 15.08.2007 р.) зареєстрованого державним реєстратором ОСОБА_14 21.08.2007 р. у виконавчому комітеті Макіївської міської ради;

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" (протокол № 3 від 19.10.2007 р.) про зміну місцезнаходження ТОВ "Есткомп" на нове - 83076. м. Донецьк, вул. Тіпанова, 16 та про внесення у зв’язку з цим змін до статуту ТОВ "Есткомп", змін директора ТОВ "Есткомп";

- визнати недійсними зміни до статуту ТОВ "Есткомп", затверджених рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" (протокол № 3 від 19.10.2007 р.) зареєстровані державним реєстратором Порубай І.В. 23.10.2007 р. у виконавчому комітеті Макіївської міської ради (змінено місцезнаходження ТОВ "Есткомп" нове місцезнаходження ТОВ "Есткомп" в м. Донецьку;

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" (протокол № 4 від 03.2008 р.) про передачу права власності на частку в статутному фонді ТОВ "Есткомп" ОСОБА_10 (54.6%, що складає 34 944,00 грн.) та ОСОБА_9 (45,4%, що складає 29 054,00 грн.) третім особам - ОСОБА_11 та ОСОБА_12 шляхом підписання договору купівлі-продажу частки в статутному фонді ТОВ "Есткомп" з наступним розподілом часток в статутному фонді ТОВ "Есткомп" (ОСОБА_11 50%. що складає 32 000.00 грн., ОСОБА_12 - 50%, що складає 32 000,00 грн.) та затвердженням відповідних змін до статуту ТОВ "Есткомп";

- визнати недійсним рішення загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" (протокол № 5 від 07.05.20 08 р.), яким надано згоду фізичним особам ОСОБА_12 та ОСОБА_11 здійснити відчуження нібито належних їм часток в статутному (складовому) капіталі ТОВ "Есткомп" шляхом купівлі-продажу на користь - ТОВ "Вінер Алекс Донецьк" та затверджена нова редакція статуту ТОВ "Есткомп" з вказанням єдиного, що залишився учасника ТОВ "Есткомп" - ТОВ "Вінер Алекс Донецьк", якому належить 100% статутного (складового) капіталу ТОВ "Есткомп", що в грошовому вираженні складає 64 000,00 грн.;

- визнати недійсним нову редакцію статуту ТОВ "Есткомп", затверджену рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Есткомп" (протокол № 5 від 07.05.2008 р.) зареєстрованого державним реєстратором ОСОБА_16 08.05.2008 р. у виконавчому комітеті Донецької міської ради.

Останнім рішенням господарського суду Донецької області від 20.10.2009р., залишеним без змін постановою Донецького апеляційного господарського суду від 08.02.2010р., по справі №2-496/04-12/180пн у прийнятті додаткових позовних вимог №05/10 від 05.10.2009 року відмовлено на підставі ст. 22 ГПК України, а в задоволенні первинних уточнених позовних вимог відмовлено повністю.

Не погоджуючись з вказаним рішенням та постановою, ОСОБА_4 звернувся з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить їх скасувати та прийняти нове рішення про задоволення позову, мотивуючи скаргу тим, що судом порушено та неправильно застосовано норми матеріального і процесуального права.

У відзиві ТОВ "Вінер Алекс Донецьк" просить залишити рішення та постанову, що оскаржуються, без змін, а касаційну скаргу без задоволення.

Сторони та треті особи не реалізували своє процесуальне право на участь у засіданні суду касаційної інстанції.

Колегія суддів, приймаючи до уваги межі перегляду справи в касаційній інстанції, проаналізувавши на підставі фактичних обставин справи застосування норм матеріального та процесуального права при винесенні оспорюваних судових актів, знаходить необхідним касаційну скаргу задовольнити частково, враховуючи наступне.

Як встановлено господарським судом першої та апеляційної інстанції, ТОВ "Есткомп" було зареєстровано виконавчим комітетом Макіївської міської ради 14.04.1993р.

31.10.2000р. розпорядженням голови Центрально-міської ради м. Макіївки №462-р було зареєстровано Статут ТОВ "Есткомп".

Згідно засновницького договору, який був підписаний 16.10.2000р., та Статуту товариства засновниками ТОВ "Есткомп" є: ОСОБА_6 (30,8%), ОСОБА_5 (30,8%) та ОСОБА_4 (38,4%).

Установчі документи ТОВ "Есткомп" були затверджені на загальних зборах товариства 16.10.2000р., підписані позивачем та відповідачами, засвідчені в нотаріальній конторі, а 31.05.2004р. відділом державної реєстрації підприємств, організацій і установ за №3333 зареєстровано статут ТОВ "Есткомп" в новій редакції.

Згідно протоколу від 25.03.2004р. №1/03, рішенням загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп", на яких були присутні учасники товариства, що володіють 61,6% голосів, ОСОБА_4 був виключений зі складу учасників товариства за систематичне невиконання своїх обов’язків учасника товариства, спробу знищити підприємство та захопити під свій контроль майно та керівництво підприємством.

Відмовляючи в задоволенні позову в частині визнання недійсними установчих документів відповідача -3, суд першої та апеляційної інстанції виходив з того, що на момент вирішення спору в даній справі Статут товариства та засновницький договір ТОВ "Есткомп" (в новій редакції) повністю відповідав вимогам чинного законодавства, з посиланням на п. 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 року "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) та п.4.2 Рекомендацій Президії Вищого господарського суду України (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" від 28.12.2007р. згідно яких, якщо до прийняття судом рішення про визнання установчих документів недійсними, їх було приведено у відповідність до закону, у суду відсутні підстави для прийняття рішення про визнання відповідних установчих документів недійсними.

В частині відмови в позові щодо визнання недійсним рішення загальних зборів засновників товариства від 25.03.2004р. про виключення позивача з числа учасників та внесення змін до статуту товариства, господарські суди попередніх інстанцій обґрунтували свої висновки відповідністю проведення зборів вимогам закону з посиланням на приписи ст. 41, 54, 55, 59, 60, 61, 64 Закону України "Про господарські товариства" та положення п.п.6.6 п.6 Статуту ТОВ "Есткомп" .

З огляду на відмову в позові щодо визнання загальних зборів засновників товариства від 25.03.2004р. недійсними та відмову у поновленні позивача у складі учасників ТОВ"Есткомп" решта позовних вимог за висновками суду 1-ї та 2-ї інстанції, як похідні, також не підлягають задоволенню.

Однак, з такими висновками суду попередніх інстанцій колегія не погоджується з огляду на таке.

Відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів засновників товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Судом встановлено, що позивач згідно повідомлення №14 від 23.02.2004 року /арк. справи 50, том 1/ був повідомлений про дату та час проведення загальних зборів товариства, а саме 25.03.2004р. о 12-00 годині, повістку дня, яка планується, із запропонуванням надати свої пропозиції про включення питань які його цікавлять до повістки загальних зборів.

Однак, як встановлено господарським судом та вбачається з матеріалів справи, в день та час призначених до проведення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" ці збори не відбулись, оскільки саме 25.03.2004р. о 12-00 годині сторони, в тому числі і відповідачі, були присутні в судовому засіданні суду загальної юрисдикції, що підтверджується протоколом судового засідання (т.1 а.с.70).

Доказів щодо перенесення запланованих на 25.03.2004р. о 12-00 годині загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" та повідомлення позивача в передбаченому ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" порядку про нову дату та час проведення зборів засновників матеріали справи не містять і сторонами суду не надані, з урахуванням чого твердження господарського суду попередніх інстанцій, що позивач не скористався своїм правом на участь у загальних зборах засновників ТОВ "Есткомп", колегія вважає безпідставними, так як збори у визначений день та час, а саме 25.03.2004р. о12-00 годині, не проводились.

Висновки господарського суду 1-ї та 2-ї інстанції про закінчення засідання суду загальної юрисдикції 25.03.2004р. о 12 годині 15 хвилин та відсутність перешкод у подальшому проведенню зборів засновників ТОВ "Есткомп", за своїм характером є припущенням, яке не ґрунтується на фактичних обставинах справи та протирічить приписам ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про що судом касаційної інстанції вже зазначалось у постанові від 06.05.2009р. під час перегляду попередніх судових рішень у даній справі із наголошенням на тому, що участь у судовому засіданні та проведення загальних зборів засновників товариства 25.03.2004р. о 12-00 годині, унеможливлює поєднання цих двох подій у часі.

Враховуючи, що місцевим та апеляційним господарським судом при вирішенні даного спору були неправильно застосовані норми матеріального права, а також те, що позовна вимога про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 25.03.2004р. є ключевою, від результатів розгляду якої залежить вирішення спору в решті позовних вимог, які з цього витікають, оскаржувані судові акти підлягають скасуванню в повному обсязі.

Виходячи з наведеного, висновки господарського суду попередніх інстанцій щодо відмови у прийнятті наданих позивачем у порядку ст. 22 ГПК України додаткових позовних вимог № 05/10 від 05.10.2009 р., колегія також визнає помилковими та такими, що не відповідають суті спору, оскільки позивач змінив тільки предмет позовних вимог шляхом розширення переліку рішень та редакцій статуту товариства, які на думку позивача підлягають визнанню недійсними, так як прийняті без його участі та підпису, що є наслідком його незаконного виключення із складу учасників відповідача-3.

Відповідно до ст. 1117 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права та за результатами розгляду касаційної скарги відповідно до ст. 1119 ГПК України має право скасувати рішення 1-ї інстанції або постанову апеляційної інстанції повністю або частково і прийняти нове рішення.

Зважаючи на встановлені господарським судом попередніх інстанцій фактичні обставини справи щодо непроведення у призначений відповідно до вимог ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" день та час, а саме 25.03.2004р. о 12-00 годині, загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп", на яких приймалось рішення про виключення ОСОБА_4 зі складу учасників товариства і внесення змін до статуту товариства, колегія дійшла висновку щодо можливості прийняття нового рішення про задоволення позову в частині визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 25.03.2004 року, оформленого протоколом № 1/03 від 25.03.2004 року, та поновлення ОСОБА_4 у складі засновників (учасників) ТОВ "Есткомп" з моменту його виключення з часткою в статутному фонді ТОВ "Есткомп" 38,4% (в грошовому виразі –61368грн. 00 коп.).

Що ж до решти позовних вимог, які пов’язані причиною виникнення, та враховуючи безпідставну відмову у прийняті до розгляду додаткових вимог, які не були предметом дослідження в суді 1-ї інстанції, - справа в цій частині позовних вимог підлягає направленню на новий розгляд до суду 1-ї інстанції.

Керуючись ст.ст. 125, 129 Конституції України та рішенням Конституційного Суду України №8-рп/2010 від 11.03.2010 року (v008p710-10) , ст. 1115, 1117, 1118, 1119 - 11112 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу задовольнити частково.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 08.02.2010р. та рішення господарського суду Донецької області від 20.10.2009р. у справі № 2-496/04-12/180пн скасувати.

Позов задовольнити частково.

Визнати недійсним рішення загальних зборів засновників ТОВ "Есткомп" від 25.03.2004 року, оформленого протоколом № 1/03 від 25.03.2004 року.

Поновити ОСОБА_4 у складі засновників (учасників) ТОВ "Есткомп" з моменту його виключення з часткою в статутному фонді ТОВ "Есткомп" 38,4% (в грошовому виразі –61368грн.00 коп.).

В решті позовних вимог справу направити до господарського суду Донецької області на новий розгляд.

постанова набирає чинності з дня її прийняття і перегляду в касаційному порядку не підлягає.