Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Розпорядженням №02.03-10/91 від 17.02.2010р. у зв'язку з відпусткою судді Першикова Є.В. змінено склад колегії суддів у справі №11/33-09-1023 призначеної до розгляду у складі: головуючий суддя Першиков Є.В., судді Данилова Т.Б., Ходаківська І.П. утворено колегію суддів у наступному складі: головуючий суддя Ходаківська І.П., судді Данилова Т.Б., Ковтонюк Л.В.

У березні 2009 року фізична особа ОСОБА_4 як акціонер звернувся до господарського суду Одеської області із позовом до Відкритого акціонерного товариства "РОСА" про визнання рішення загальних зборів акціонерів 22.12.2007р. та 24.12.2008р. недійсними.

Позовні вимоги були вмотивовані неналежним повідомленням його як акціонера про час і місце проведення зборів, внаслідок чого він не був присутній на зборах, не був ознайомлений із прийнятими рішеннями і тому не мав можливості як акціонер на переважне право на придбання додатково випущених акцій та на обмін своїх акцій у ВАТ "РОСА" на частку у статутному капіталі ТОВ "РОСА", що призвело до втрати ним корпоративних прав.

Рішенням господарського суду Одеської області від 25.03.2009р. (суддя Власова С.Г.) в задоволенні позовних вимог було відмовлено, оскільки судом встановлено, що про проведення загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА" було надруковано оголошення у засобах масової інформації та зроблено персональну розсилку листів акціонерам, в тому числі і позивачеві.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 19.05.2009р. за апеляційною скаргою фізичної особи ОСОБА_4 рішення господарського суду Одеської області від 25.03.2009 скасоване та прийнято нове, яким позовні вимоги задоволені: визнано недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА" від 22.12.2007р., оформлених протоколом №1 загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА" від 22.12.2007р.; визнано недійсним рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА" від 24.12.2008р. та покладено на ВАТ "РОСА" судові витрати.

Постановою Вищого господарського суду України від 06.08.2009р. постанову Одеського апеляційного господарського суду від 19.05.2009р. скасовано, а справу направлено на новий розгляд до Одеського апеляційного господарського суду.

Під час нового розгляду Одеським апеляційним господарським судом прийнято постанову від 24.11.2009р. (судді Мацюра П.Ф., Андрєєва Е.І., Ліпчанська Н.В.), якою здійснено заміну відповідача у справі з відкритого акціонерного товариства "РОСА" на його правонаступника –товариство з обмеженою відповідальністю "Р.О.С.А." та залишено без змін рішення суду першої інстанції.

Не погоджуючись з постановою Одеського апеляційного господарського суду від 24.11.2009р. та рішенням господарського суду Одеської області від 25.03.20098р., ОСОБА_4 звернувся до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою, в якій посилаючись на неправильне застосування судами норм матеріального та процесуального права, просить скасувати рішення і постанову та прийняти нове рішення, яким визнати недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "РОСА" від 22.12.2007р. та 24.12.2008р.

Заслухавши присутніх в судовому засіданні представників сторін, перевіривши наявні матеріали справи на предмет правильності юридичної оцінки обставин справи та повноти їх встановлення в рішенні і постанові та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, що відповідно до ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" у загальних зборах акціонерів мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору.

Згідно із ст. 43 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується додаткова інформація, передбачена ст. 40 Закону України "Про господарські товариства".

Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства.

Відповідно до ст.8.2.6 Статуту ВАТ "РОСА" (в редакції, що діяла на день проведення загальних зборів 22.12.2007р.) про проведення загальних зборів акціонерів утримувачів іменних акцій сповіщаються персонально. Акціонери вважаються проінформованими про скликання річних загальних зборів, якщо про дату і місце проведення зборів повідомлялося в місцевій пресі й в одному з офіційних друкарських видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України або Державної комісії з цінних паперів та фондовому ринку за 45 днів до початку зборів і протягом цього часу дата не змінювалася, а також якщо інформація була спрямована поштою, кур'єром або по телефаксу кожному власнику іменної акції особисто.

Статтею 7.2.11 Статуту ВАТ "РОСА" (в редакції, затвердженої зборами акціонерів від 27.02.2008р.) передбачено, що повідомлення про проведення загальних зборів не пізніше ніж за 45 днів до дати їх проведення публікуються Правлінням товариства в офіційному віданні Державної комісії з цінних паперів та фондовому ринку та в місцевій пресі за місцезнаходженням товариства; крім того, власникам іменних акцій у той же строк повідомлення надсилається поштою або вручається за особистими підписом.

Таким чином, Законом та Статутом ВАТ "РОСА" (в редакції станом на 22.12.2007р.) одним із встановлених способів персонального повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів є (нарівні з направлення інформації кур'єром або по телефаксу кожному власнику іменної акції особисто) направлення відповідної інформації поштою. При цьому в Статуті окремо не зазначено про вид поштової кореспонденції як рекомендованої або з повідомленням про вручення.

Відповідно до Правил надання послуг поштового зв'язку, затверджених постановою Кабінету Міністрів України від 17.08.2002р. №1155 (1155-2002-п) , просте поштове відправлення - поштове відправлення, що приймається для пересилання оператором поштового зв'язку без видачі розрахункового документа про прийняття та доставляється (вручається) адресатові (одержувачу) без розписки.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що ВАТ "РОСА" про час та місце скликання загальних зборів акціонерів та порядок денний зборів на 22.12.2007р. та на 24.12.2008р. направляло кожному акціонеру прості поштові повідомлення за адресами, наведеними в реєстрі власників іменних цінних паперів, що підтверджується відповідними поштовими реєстрами ТОВ "Квадро" та ВАТ "РОСА" з відбитками поштових штемпелів.

Зазначені послуги ТОВ "Квадро" надає відповідачеві згідно з договором від 30.05.2002р. №5/11.

Позивачеві направлялися прості поштові повідомлення про скликання загальних зборів за адресою, зареєстрованою в реєстрі власників іменних цінних паперів, що не суперечить нормам чинного законодавства України, зокрема Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) , Закону України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" (710/97-ВР) , Положенню про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, Правилам надання послуг поштового зв'язку.

Твердження позивача про порушення порядку скликання загальних зборів акціонерів з причин неотримання ним повідомлень про скликання зборів за адресою: АДРЕСА_1, а також ненадходження за даними Одеської дирекції –центру поштового зв'язку №1 на цю адресу замовлених повідомлень на ім'я позивача, визнані судами такими, що спростовуються, оскільки відповідно до Правил надання послуг поштового зв'язку (1155-2002-п) прості поштові відправлення не мають бути доставлені адресатові під розписку.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що наявність поштового реєстру ТОВ "Квадро" від 02.11.2007р. та від 26.12.2007р. підтверджує факт направлення простого поштового відправлення з повідомленням позивача на адресу, зареєстровану в реєстрі власників іменних цінних паперів, про скликання загальних зборів акціонерів, які мали відбутися 22.12.2007р., за порядком денним: про збільшення статутного капіталу товариства, про випуск та розміщення акцій ВАТ "РОСА", та направлення простого поштового відправлення з повідомленням позивача про прийняті на загальних зборах акціонерів 22.12.2007р. рішення про збільшення статутного капіталу ВАТ "РОСА".

Наявність поштового реєстру ВАТ "РОСА" від 06.11.2008р. підтверджує факт направлення простого поштового відправлення з повідомленням позивача про скликання загальних зборів акціонерів, які мали відбутися 24.12.2008р., за порядком денним: прийняття рішення про припинення діяльності ВАТ "РОСА" шляхом реорганізації (перетворення) у товариство з обмеженою відповідальністю.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що про зміну свого місця проживання у 2007 році позивач повідомив відповідача шляхом надання копії паспорту заступнику Правління ВАТ "РОСА" та тим самим він виконав вимоги ст.4.6 Статуту ВАТ "РОСА", згідно якої акціонери зобов'язані своєчасно повідомляти товариство про зміну адреси та інших даних, необхідних для внесення в реєстр акціонерів.

Відповідач не заперечує проти факту повідомлення позивачем про зміну свого місця проживання і надана інформація про зміну місця проживання позивача була врахована відповідачем, що підтверджується ст.5.1 редакції Статуту ВАТ "РОСА", затвердженої загальними зборами акціонерів від 27.02.2008р., зареєстрованої державним реєстратором виконавчого комітету Одеської міської ради 27.03.2008р., номер запису 1 556 105 0002 004725, де одним із засновників Товариства вказаний ОСОБА_4, що мешкає за адресою: 65063, АДРЕСА_2.

Але відповідно до ст. 11 Закону України "Про господарські товариства" учасники (акціонери) товариства зобов'язані нести інші обов'язки, якщо це передбачено цим Законом, іншим законодавством України та установчими документами.

Відповідно до ст.4.6 статуту ВАТ "РОСА" акціонери зобов'язані додержувати установчих документів товариства, виконувати рішення загальних зборів та інших органів управління товариства, виконувати інші обов'язки, якщо це передбачено законодавством України. Законом України "Про національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні" від 10.12.1997р. №710/97-ВР (710/97-ВР) передбачено обов'язкове ведення реєстру власників іменних цінних паперів.

Згідно Положення про порядок ведення реєстрів власників іменних цінних паперів, затвердженого ДКЦПФР від 17.10.2006р. №1000 (z0049-07) , реєстр власників іменних цінних паперів є складений реєстратором за станом на певну дату перелік власників та номінальних утримувачів іменних цінних паперів, які обліковуються на їх особових рахунках, що є складовою частиною системи реєстру та дає змогу ідентифікувати цих власників, кількість, номінальну вартість та вид належних їм іменних цінних паперів.

На реєстроутримувача покладені функції ведення системи реєстру, що включає, крім іншого: відкриття, ведення та закриття особових рахунків зареєстрованих осіб; облік осіб, зареєстрованих у системі реєстру; складання реєстрів власників іменних цінних паперів на дату обліку; проведення ідентифікації осіб, яким у системі реєстру відкриваються особові рахунки; внесення змін щодо зареєстрованих осіб; надання інформації, що міститься в системі реєстру, а також інформаційне та організаційне забезпечення загальних зборів, у тому числі повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів, реєстрація учасників загальних зборів, підрахунок голосів, складання на підставі письмового запиту емітента переліку осіб, які мають право на участь у загальних зборах акціонерів.

При відкритті особових рахунків володільцям іменних цінних паперів реєстратор здійснює обов'язкову ідентифікацію власника в процесі реєстрації взяття на облік на його ім'я цінних паперів. Відкриття та ведення рахунку власника здійснюється на підставі договору між емітентом та реєстратором, норм вказаного Положення (z0049-07) та не потребує додаткового договору між власником та реєстратором. При цьому відкриття особового рахунку в системі реєстру власників іменних цінних паперів фізичної особи здійсняється на підставі відповідній анкети, ідентифікаційного номера платника податків та при пред'явленні паспорту.

Відповідно до розділу VII Положення (z0049-07) , усі зміни до системи реєстру власників іменних цінних паперів або надання інформації про її стан реєстратор здійснює на підставі письмових розпоряджень або запитів від імені осіб, які мають на це право, а саме: емітента, зареєстрованих осіб, органів державної влади в межах їх повноважень, та при поданні необхідних для здійснення операцій в системі реєстру документів. Письмові розпорядження підписуються особами, від імені яких вони складені, або їх уповноваженими особами.

Відповідно до п.13 розділу VII Положення (z0049-07) внесення змін до системи реєстру щодо інформації про зареєстровану особу здійснюється на підставі отриманої реєстроутримувачем письмової заяви від імені зареєстрованої особи, у якій повинні бути вказані реквізити та їх зміст, щодо яких вносяться зміни, а також нові значення цих реквізитів. Письмова заява повинна бути підписана особисто заявником (власником іменних цінних паперів) або його уповноваженим та залишається у реєстроутримувача. У разі змін в інформації реєстроутримувача також повинна бути подана переоформлена анкета зареєстрованої особи.

Розділом ХІ цього Положення (z0049-07) встановлений обов'язок емітента протягом трьох робочих днів з моменту прийняття відповідних рішень інформувати реєстратора про зміни до установчих документів та надавати будь-яку іншу інформацію, що є суттєвою для ведення системи реєстру, та обов'язок зареєстрованої особи своєчасно надавати реєстроутримувачу інформацію щодо змін реквізитів анкети зареєстрованої особи з дотриманням відповідного порядку.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що повідомлення позивачем відповідача про зміну свого місця проживання, відображення нової адреси позивача у нової редакції статуту ТОВ "РОСА" та обов'язок надання відповідачем реєстратору інформації про внесення змін до установчих документів шляхом затвердження загальним зборами акціонерів 27.02.2008р. нової редакції статуту ВАТ "РОСА" не знімає з позивача обов'язку особисто (або через належним чином уповноваженого представника) своєчасно надати реєстроутримувачу інформацію щодо змін реквізитів анкети зареєстрованої особи шляхом подання реєстроутримувачу особисто підписаної письмової заяви з зазначенням реквізитів та їх змісту, щодо яких вносяться зміни, а також нових значень цих реквізитів, а також переоформленої анкети зареєстрованої особи.

Відповідно до копії заяви, підписаної позивачем, на ім'я реєстроутримувачу ВАТ "РОСА" ТОВ "Квадро" від 05.07.2005р. про внесення змін до реквізитів зареєстрованої особи, якою місцем проживання та поштовою адресою у реєстрі позивач вказав 65000, АДРЕСА_1.

Окрім цього, у копії виписки з реєстру власників іменних цінних паперів №22 від 24.02.2009р. про стан особового рахунку позивача також адресою місця проживання позивача вказана: АДРЕСА_1.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що позивачем, на якого законодавством як на володільця цінних паперів, зареєстрованого у відповідному реєстрі власників іменних цінних паперів та маючого особовий рахунок у реєстрі покладені певні обов'язки, не надані докази про повідомлення реєстроутримувача у встановленому порядку про зміну інформації про себе, що міститься у реєстрі.

З огляду на викладене, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку про відсутність підстав для задоволення касаційної скарги ОСОБА_4, оскільки доводи касаційної скарги зводяться до переоцінки доказів, а судами попередніх інстанцій було повно та всебічно з'ясовано обставини, що мають значення для даної справи, їм надано належну правову оцінку та прийнято рішення господарським судом Одеської області від 25.03.2009р. і постанову Одеським апеляційним господарським судом від 24.11.2009р. з дотриманням норм матеріального та процесуального права, що дає підстави залишити їх без змін.

Статтею 111 -7 Господарського процесуального кодексу України передбачено, що переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна інстанція на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Враховуючи наведене, та керуючись ст.ст. 111 -5, 111 -7, 111 -9, 111 -11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу ОСОБА_4 залишити без задоволення.

Постанову Одеського апеляційного господарського суду від 24.11.2009р. у справі №11/33-09-1023 залишити без змін.