Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Плюшка І.А. - головуючого,

Бернацької Ж.О.,

Разводової С.С.

розглянувши у відкритому

судовому засіданні касаційну

скаргу ОСОБА_1

на рішення господарського суду міста Києва від 05.06.2009 року

та на постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.07.2009 року

у справі № 6/144

господарського суду міста Києва

за позовом ОСОБА_1

до Відкритого акціонерного товариства "Український науково-дослідний інститут харчування"

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 12.02.2009 року

за зустрічним позовом третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги

на предмет спору Товариства з обмеженою відповідальністю "Компанія "Амстер"

до Відкритого акціонерного товариства "Український науково-дослідний інститут харчування"

про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 12.02.2009 року з питань 1-6 порядку денного

за участю представників

позивача - ОСОБА_2 –довіреність б/н від 20.01.2009 року

відповідача - Матківський С.М.– довіреність б/н від 10.04.2009 року

третьої особи –не з'явився

У лютому 2009 року ОСОБА_1 звернулась до господарському суду міста Києва з позовом до Відкритого акціонерного товариства "Український науково-дослідний інститут харчування" про визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів від 12.02.2009 р.

Під час розгляду справи по суті у суді першої інстанції Товариство з обмеженою відповідальністю "Компанія "Амстер" подало заяву про вступ у справу як третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору та подало позов до Відкритого акціонерного товариства "Український науково-дослідний інститут харчування" про визнання недійсним рішення загальних зборів акціонерів від 12.02.2009 р. з питань 1-6 порядку денного.

04 червня 2009 року ухвалою господарського суду міста Києва зазначена позовна заява прийнята судом до спільного розгляду з позовом ОСОБА_1, ТОВ "Компанія "Амстер" залучено до участі у справу як третю особу, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору.

Рішенням господарського суду міста Києва від 05 червня 2009 року (суддя Ковтун С.А.) залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 21 липня 2009 року (судді Моторний О.А., Кошіль В.В., Шапран В.В.) зі справи № 6/144 у задоволені позову ОСОБА_1 відмовлено повністю, у задоволені позову товариству з обмеженою відповідальністю "Компанія "Амстер" відмовлено повністю.

Не погодившись з рішенням господарського суду міста Києва від 05 червня 2009 року та постановою Київського апеляційного господарського суду від 21 липня 2009 року ОСОБА_1 звернулась з касаційною скаргою, в якій просить зазначені рішення та постанову скасувати та прийняти нове рішення, яким визнати недійсним рішення з питань 1-6 порядку денного загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Український науково-дослідний інститут харчування" від 12.02.2009 року.

Вимоги касаційної скарги ОСОБА_1 обґрунтовує тим, що оскаржувані рішення та постанова прийняті з порушенням вимог матеріального та процесуального права.

Колегія суддів, обговоривши доводи касаційної скарги, заслухавши пояснення представників сторін, перевіривши матеріали справи, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарським судом першої та апеляційної інстанцій норм процесуального права, вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами попередніх інстанцій встановлено, що 12 лютого 2009 року відбулися загальні збори акціонерів Відкритого акціонерного товариства "Український науково-дослідний інститут харчування".

У відповідності до протоколу № 01-12/2008 загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства "Український науково-дослідний інститут харчування", загальні збори були проведені 12 лютого 2009 року в місті Києві по вул. Чигоріна, 18. Час початку реєстрації учасників зборів 11:00 год., час закінчення реєстрації учасників зборів 16:30 год., час відкриття зборів 17:00 год. за участі 66 осіб, що мають 609163 простих іменних акцій, що становить 99,43 відсотків від загальної кількості голосів акціонерів.

Загальними зборами було обрано головою зборів Вишневську Л.В. та секретаря Швець О.В.

До порядку денного загальних зборів було включено наступні питання: про збільшення розміру статутного капіталу товариства шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків, про закрите (приватне) розміщення акцій та затвердження протоколу рішення про закрите приватне розміщення акцій, затвердження переліку інших інвесторів, визначення уповноваженого органу емітента, визначення вповноваженої особи уповноваженого органу емітента, внесення змін та доповнень до статуту товариства шляхом затвердження його в новій редакції, звіт правління про результати фінансово-господарської діяльності за 2008 рік, звіт та висновки ревізійної комісії, затвердження річного балансу та результатів фінансово-господарської діяльності за 2008 рік, внесення змін до договору на ведення реєстру, переобрання членів спостережної ради.

Поняття і види господарських товариств, правила їх створення, діяльності, а також права і обов'язки їх учасників та засновників регулюються Законом України "Про господарські товариства" (1576-12) .

Згідно зі ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом акціонерного товариства є загальні збори товариства. У загальних зборах мають право брати участь усі акціонери, незалежно від кількості та виду акцій, власниками яких вони є. Брати участь у загальних зборах з правом дорадчого голосу можуть і члени виконавчих органів, які не є акціонерами. Акціонери (їх представники), які беруть участь у загальних зборах, реєструються із зазначенням кількості голосів, яку має кожний учасник. Реєстрація акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, здійснюється згідно з реєстром акціонерів у день проведення загальних зборів виконавчим органом акціонерного товариства або реєстратором на підставі укладеного з ним договору. Цей реєстр підписується головою та секретарем зборів.

Порядок скликання загальних зборів акціонерів передбачено ст. 43 Закону України "Про господарські товариства". Зокрема, відповідно до ч. 1 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Суди попередніх інстанцій встановили, що 26 грудня 2008 року Відкритим акціонерним товариством "Український науково-дослідний інститут харчування" у № 252 газети "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" було опубліковано повідомлення про проведення 12 лютого 2009 року о 12:00 год. загальних зборів акціонерів, яке містило перелік питань порядку денного зборів а також місце і час їх проведення.

Частиною 2 статті 43 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

28 січня 2009 року Відкритим акціонерним товариством "Український науково-дослідний інститут харчування" у № 6 газети "Вечірній Київ" було опубліковано повідомлення про доповнення порядку денного загальних зборів акціонерів, які відбудуться 12 лютого 2009 року.

Для участі в загальних зборах 12 лютого 2009 року прибули акціонери та їх представники у кількості 66 осіб.

Реєстрація учасників розпочалась відповідно до оголошення о 11:00 год. Однак, в силу великої кількості акціонерів, що прибули для участі у зборах, до 12:00 год. реєстрацію закінчено не було.

У зв’язку з цим, з метою завершення реєстрації учасників, було продовжено її термін, яка закінчилась тільки о 16:30 год. У зв’язку з цим збори розпочались о 17:00 год.

Таким чином, дані дії відповідача спрямовані на забезпечення прав акціонерів щодо участі у загальних зборах та жодним чином не є порушенням процедури проведення загальних зборів. Навпаки, закінчення реєстрації у визначений у публікації час було б пов’язано з недопущенням до участі у загальних зборах акціонерів, що прибули на збори та не вспіли зареєструватись, що б свідчило про порушення їх прав.

Дії відповідача щодо продовження терміну реєстрації не порушують законних прав акціонерів товариства.

Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) , для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Отже, доводи касатора про порушення відповідачем процедури проведення зборів та їхніх права є необґрунтовані.

Колегія суддів Вищого господарського суду України про те, що не є порушенням закону вирішення зборами питання про обрання голови та секретаря, які не зазначені в порядку денному.

Зокрема, відповідно до ст. 41 Закону України "Про господарські товариства" та статуту відповідача, до компетенції загальних зборів віднесено вирішення питань, які пов’язані з діяльністю товариства. Саме ці питання складають порядок денний, який підлягає публікації.

Обрання голови та секретаря зборів є організаційними питаннями, що не пов’язані з діяльність товариства, вирішення яких має процедурний характер, і спрямовані на забезпеченням організації зборів як процесу прийняття рішень, а не управління товариством.

Безпідставними є твердження касатора про те, що в порушення вимог ст. 40 Закону України "Про господарські товариства" повідомлення про включення до порядку денного зборів питання про збільшення розміру статутного капіталу товариства шляхом збільшення кількості акцій існуючої номінальної вартості за рахунок додаткових внесків не містило інформації про проект змін, порядок відшкодування власникам акцій збитків та мотиви збільшення статутного капіталу.

Як встановлено судом першої інстанції повідомлення відповідача, розміщене у № 252 газети "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку" від 26 грудня 2008 року, містить додаткову інформацію до питань порядку денного, зокрема мотиви збільшення статутного капіталу (п. а), проект змін до статуту відповідача (п. б), порядок відшкодування власникам акцій збитків (п. є).

Пунктом 18 постанови пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) визначені безумовні підстави для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону, а саме: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення; прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства, прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Отже, під час вирішення спору, судами попередніх інстанцій правильно встановлені усі обставини, що мають значення для справи, їм надана вірна юридична оцінка, норми права застосовані вірно, а доводи касаційної скарги не спростовують висновків суду.

За наведених вище обставин, Вищий господарський суд України не знайшов законних підстав для повного або часткового задоволення вимог касаційних скарг, а тому рішення та постанову слід залишити без змін, а касаційні скарги - без задоволення.

На підставі наведеного вище і керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11110, 11111 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , Вищий господарський суд України, –

1. Касаційну скаргу ОСОБА_1 залишити без задоволення.

2. Постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.07.2009 року зі справи № 6/144 залишити без змін.