5015/1219/12 Про визнання недійсним Договору дарування та визнання недійсним рішення загальних зборів товариства - 29.08.2012 Прийняття

Рішенням господарського суду Львівської області від 11.05.2012 року у справі № 5015/1219/12 (суддя Левицька Н.Г.) позов задоволено частково; визнано недійсним рішення загальних зборів ТзОВ "Техносервіс_Львів" від 27.12.2011 року; визнано недійсним договір дарування часток у статутному капіталі ТзОВ "Техносервіс-Львів" від 29.12.2011 року, нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_4; у задоволенні решти позовних вимог провадження припинено.

ТОВ "Техносервіс-Львів" подано апеляційну скаргу б/н б/д (вх.№ ЛАГС 1024 від 31.05.2012 р.), в якій просить рішення суду скасувати та прийняти нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовити повністю, посилаючись на те, що рішення прийнято з порушенням норм матеріального та процесуального права, без врахування всіх обставин справи, висновки суду не відповідають обставинам справи. Зокрема, скаржник вважає, що протокол позачергових зборів учасників товариства від 28.10.2011р. не відповідає вимогам законодавства та Статуту товариств, є незаконним, а тому не може братись до уваги як такий, що вказує та доводить факт припинення існування товариства чи факт прийняття такого рішення, в зв'язку із чим посилання позивачів на даний документ є безпідставним.

Також, скаржник вважає, що позивачами не подано належних доказів, які б підтверджували те, що останні не були присутні на загальних зборах товариства 27.12.2011р. та суду не подано доказів, які б спростовували докази подані відповідачем про їх присутність. На думку скаржника при скликанні та проведенні зборів 27.12.2011р. були дотримані всі вимоги Статуту товариства та законодавства. Щодо рішень, прийнятих на зборах товариства 27.12.2011р., скаржник вважає, що останні ніяким чином не порушують права позивачів.

Окрім того, на думку скаржника, договір дарування від 29.12.2012р. укладений та посвідчений у відповідності до законодавства, будь-якого порушення Статуту чи законодавства при його укладенні не було.

Позивачі у відзиві на апеляційну скаргу рішення суду просять залишити без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.

Скаржником в судове засідання 29.08.2012р. подано пояснення до апеляційної скарги, в якому підтримано вимоги апеляційної скарги та клопотання про зупинення провадження у справі до завершення розслідування кримінальної справи №119-0301, порушеної за фактом підробки протоколу загальних зборів засновників за ознаками злочину передбаченого ч.1 ст. 358 КК України.

Судовою колегією клопотання про зупинення провадження у даній справі відхилено, оскільки ст. 79 ГПК України встановлено вичерпний перелік підстав для зупинення провадження у справі, зокрема, відповідно до п.2 ч.2 ст. 79 ГПК України господарський суд має право зупинити провадження у справі за клопотанням сторони у випадку надсилання господарським судом матеріалів до слідчих органів. Оскільки господарським судом матеріали до слідчих органів не надсилались, відсутні підстави для зупинення провадження у справі.

Судова колегія, розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, оцінивши наявні в ній докази, заслухавши пояснення та заперечення представників сторін, встановила наступне:

Як вбачається із матеріалів справи, Статут ТОВ "Техносервіс-Львів" затверджено протоколом зборів учасників №1 від 14.04.20011р.), зареєстрованого 11.07.2011р. виконавчим комітетом Львівської міської ради, № запису 14151450000025886 (т.І а.с.17-24).

Відповідно до п. 1.3, 6.2.3 Статуту, засновниками товариства є ОСОБА_2, який є власником 33,49% частки статутного капіталу та ОСОБА_3, яка є власником 2,03% частки статутного капіталу, що становлять у сукупності 35,52% частки статутного капіталу та ОСОБА_9, яка є власником 47,74% частки статутного капіталу, ОСОБА_10, який є власником 5,07% частки статутного капіталу, ОСОБА_11, який є власником 4,06% частки статутного капіталу, ОСОБА_12, яка є власником 2,03% частки статутного капіталу, ТОВ "Техносервіс-Львів" володіє часткою статутного капіталу у розмірі 5,56%.

Пунктом 6.2.1. Статуту визначено, що статутний фонд товариства складає 24 630,00 грн.

27.12.2011р. відбулись позачергові загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Техносервіс-Львів", у м. Львові.

За результатами зборів оформлено протокол від 27.12.2011р. та вирішено:

- звільнити ОСОБА_13 з посади директора товариства за власним бажанням з 28.12.2011 року;

- обрати директором товариства ОСОБА_11.

Позивачі -ОСОБА_2 та ОСОБА_14 просять визнати недійсним вищезазначене рішення загальних зборів ТОВ «Техносервіс-Львів»від 27.12.2011р., посилаючись на те, що відповідач допустив порушення вимог положень Статуту товариства та Закону України "Про господарські товариства" (1576-12) , які полягали у відсутності повідомлень позивачів про проведення позачергових загальних зборів Товариства, що спричинило порушення прав учасника товариства у формі позбавлення його можливості брати участь в управлінні товариством.

Скаржник в апеляційній скарзі зазначає, що твердження позивачів, про те, що вони не були повідомлені про проведення зборів 27.12.2011р. спростовуються доказами, які знаходяться в матеріалах справи, а саме копіями конвертів з повідомленням, які отримувались ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11 (т.І а.с.85-90) та відомістю про реєстрацію на зборах присутніх учасників. Окрім того, скаржник зазначає, що оголошення про проведення зборів було розміщено у приміщені товариства (т.І а.с.93).

Також, як вбачається із апеляційної скарги, доказами повідомлення позивачів про час та місце проведення зборів, скаржник вважає повідомлення про проведення позачергових зборів учасників товариства від 23.11.2011р. та реєстр присутніх учасників загальних зборів товариства від 27.12.2011р. у м.Львові (м.Львів, вул..Б.Газова,7) (т.І а.с.59).

Відповідно до вимог ч. 1 ст. 88 ГК України учасники господарського товариства мають право брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом та іншими законами. Вимогами ч.1 ст. 159 ЦК України передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори його учасників.

Враховуючи наведене, судова колегія погоджується із висновком суду першої інстанції, що зазначені норми закону та Статуту є підставою для висновку про те, що усі учасники незалежно від кількості часток є рівними в праві управління товариством, яке реалізується шляхом участі у загальних зборах.

Підставами для визнання недійсним рішення зборів учасників господарських товариств є порушення вимог закону або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів

Відповідно до ч.1 ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Згідно із ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Відповідно до п.п. 17, 18 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (статті 41, 42, 59, 60 Закону про господарські товариства;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина четверта статті 43 Закону про господарські товариства;

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (статті 40, 45 Закону про господарські товариства).

Зазначені норми закону та Статуту є підставою для висновку про те, що усі учасники товариства, незалежно від кількості часток у статутному капіталі є рівними в праві управління товариством, яке реалізується шляхом участі у загальних зборах.

Враховуючи наведене та в порушення вимог ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та п.5.2.13 Статуту товариства, скаржником не здійснено всіх передбачених дій для належного повідомлення позивача-1: ОСОБА_2 та позивача-2: ОСОБА_3 про проведення загальних зборів, оскільки відповідачем не надано належних доказів того, що ним направлялись поштові повідомлення позивачам про час і місце проведення позачергових загальних зборів товариства. Окрім того, реєстр присутніх учасників загальних зборів товариства від 27.12.2011р., складений відповідачем після проведення зборів, та на який скаржник посилається як на доказ повідомлення позивачів про проведення зборів 27.12.2011р., не може бути взятий судом до уваги, оскільки такий реєстр повинен складатись до початку проведення загальних зборів учасників товариства, з метою встановлення кількості присутніх учасників товариства та їх часток у статутному капіталі, оскільки тільки за наявності кворуму стає можливим вирішити питання порядку денного у встановленому законом порядку.

Також, в матеріалах справи відсутній та скаржником не надано в суд апеляційної інстанції журнал вихідної кореспонденції, в якому зазначено, коли і кому направляються листи та повідомлення товариством.

З огляду на викладене, судова колегія прийшла до висновку, що відповідно до матеріалів справи, позивачів 1,2 не було належним чином персонально повідомлено про факт скликання та проведення позачергових зборів учасників 27.12.2011 року, що призвело до їх фактичної відсутності на цих зборах та неможливості вчиняти передбачені законом дії для управління справами товариства.

Вищенаведені порушення є підставою для визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Техносервіс-Львів" від 27.12.2011р.

Щодо позовної вимоги про визнання недійсним Договору дарування часток у статутному капіталі ТОВ "Техносервіс-Львів" від 29.12.2011р., нотаріально посвідченого приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_4, судова колегія зазначає наступне:

Відповідно до вимог ст.ст. 4, 51 Закону України "Про господарські товариства" установчі документи повинні містити відомості про вид товариства, склад та компетенцію органів товариства та порядок прийняття ними рішень, голосів включаючи перелік питань, по яких необхідна кваліфікована більшість, порядок внесення змін до установчих документів та порядок ліквідації і реорганізації товариства, про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному капіталі.

Установчі документи господарського товариства повинні містити відомості про порядок прийняття рішень органами товариства, включаючи перелік питань, з яких необхідна одностайність або кваліфікована більшість голосів (ст. 82 ГК України).

Відповідно до ч.4 ст. 145 ЦК України, зокрема, до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу, створення та відкликання виконавчого органу товариства; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника із товариства.

Відповідно до вимог ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" та п.5.2.1 Статуту ТОВ "Техносервіс-Львів" вищим органом управління товариства є загальні збори.

Відповідно до ч. 1 ст. 167 ГК України корпоративні права -це права особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією,отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності,передбачені законом та статутними документами.

Отже, корпоративні права виникають у особи, яка в обмін на майнову участь у господарській організації отримує право на частку в її статутному фонді (майні), тобто, носіями корпоративних прав у товаристві з обмеженою відповідальністю є учасники цих товариств

При цьому, перехід права на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю врегульовано ст. 147 ЦК України та ст. 53 Закону України"Про господарські товариства".

Відповідно до ч. 2 ст. 147 ЦК України та ч. 2 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства" відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Абзацом другим ч. 2 ст. 147 ЦК України та ч. 3 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", передбачено переважне право учасників товариства на купівлю частки (її частини) у статутному капіталі товариства, що відчужується. В силу вказаних приписів норм закону, передбачене переважне право на купівлю частки (її частини) учасника пропорційно до розмірів своїх часток,якщо статутом товариства чи домовленістю між учасниками не встановлений інший порядок здійснення цього права.

Відповідно до п.п.10 п. 5.2.2 Статуту до виключної компетенції загальних зборів учасників належить, зокрема, надання згоди учаснику на відступлення його частки іншим учасникам.

Зважаючи на те, що відступлення часток ОСОБА_9 та ОСОБА_10 у формі дарування їх ОСОБА_15 відбулось без згоди загальних зборів учасників товариства, що належить до виключної компетенції таких та фактично при укладенні цих договорів та їх виконанні відбулася заміна учасників товариства: замість учасників -дарувальників, які з передачею у власність обдаровуваному своєї частки у статутному капіталі товариства втрачають усі права та обов'язки по відношенню до товариства та його учасників (фактично вибувають з їх числа) учасником товариства стає обдаровуваний, до якого переходять усі права та обов'язки учасника згідно Статуту товариства, Договір дарування часток у статутному капіталі ТзОВ "Техносервіс-Львів" від 29.12.2011р., нотаріально посвідчений приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_4, підлягає визнанню недійсним, у зв'язку із відсутністю згоди на таке відступлення загальними зборами учасників товариства.

Такої ж позиції притримується і Вищий господарський суд України, а саме, як вбачається із п.3.2.4 Рекомендації №04-5/14 від 28.12.2007р. (v5_14600-07) (із змінами і доповненнями станом на 28.12.2009р. №04-06/190 (v_190600-09) ) Президії Вищого господарського суду України недотримання встановленого статутом порядку відступлення частки третім особам може бути підставою для визнання договору про відступлення, купівлю-продаж або інше відчуження частки третій особі недійсним.

Згідно із ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до абз. 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Крім цього, згідно ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Скаржником не подано суду достатніх та допустимих доказів, які б підтверджували вимоги, заявлені в апеляційній скарзі.

Не беруться до уваги доводи скаржника викладені в апеляційній скарзі про неправомірність проведення позачергових зборів учасників товариства від 28.10.2011р. та прийняття рішення оформленого протоколом про ліквідацію ТОВ «Техносервіс-Львів»та створення ліквідаційної комісії, призначення голови комісії, як підставу для скасування рішення суду, оскільки вищезазначене рішення загальних зборів у встановленому порядку не оскаржувалось та не є предметом розгляду даного спору.

Щодо позовних вимог, зазначених у п.п.2-5 прохальної частини позовної заяви, зокрема, витребування у керівництва ТОВ «Техносервіс-Львів»оригіналу протоколів зборів учасників товариства від 27.12.2011р., витребування у керівництва ТОВ «Техносервіс-Львів»оригіналу наказу від 28.12.2011р., зобов'язання приватного нотаріуса ОСОБА_4 надати оригінал договору дарування частки у статутному капіталі ТОВ «Техносервіс-Львів»від 29.12.2011р., вищезазначені вимоги відносяться до процесуальних дій судді у процесі вирішення справи по суті, в зв'язку із чим судом першої інстанції правомірно припинено провадження щодо останніх.

За таких обставин, апеляційний господарський суд прийшов до висновку, що рішення суду першої інстанції прийняте із дотриманням норм законодавства та у відповідності до обставин справи, а тому підстав для його зміни чи скасування колегія суддів не вбачає.