КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД
01025, м.Київ, пров. Рильський, 8 т. (044) 278-46-14
ПОСТАНОВА
ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
24.05.2011 № 50/158-б
( Додатково див. постанову господарського суду міста Києва (rs14419307) )
Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:
головуючого: Суліма В.В.
суддів: Дзюбка П.О.
Сотнікова С.В.
при секретарі:
від заявника не з’явився;
від апелянта ОСОБА_1 – представник за дов. б/н від 21.07.2010р.;
арбітражний керуючий Гончаренко С.К.
ліквідатор Яшин С.В.
від ПАТ "Укрсоцбанк" ОСОБА_2 – представник за дов. №02-04/864 від 01.12.2010р.;
ОСОБА_3 – представник за дов. №02-04/955 від 28.12.2010р.;
розглянувши апеляційну скаргу
Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Сінема"
на постанову Господарського суду міста Києва
від 09.03.2011р.
у справі № 50/158-б (суддя Чеберяк П.П.)
за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Дінапріс"
до Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата"
про визнання банкрутом
ВСТАНОВИВ :
Товариство з обмеженою відповідальністю "Дінапріс" (далі – заявник) у лютому 2010 року звернулося до Господарського суду міста Києва з заявою про порушення справи про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата".
Постановою Господарського суду міста Києва від 09.03.2011р., зокрема визнано Товариство з обмеженою відповідальністю "Пузата Хата" банкрутом. Припинено процедуру розпорядження майном боржника. Відкрито ліквідаційну процедуру у справі. В задоволенні клопотання комітету кредиторів боржника про призначення ліквідатором ТОВ "Пузата Хата"у справі №50/158-б арбітражного керуючого Гончаренко С.К. (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства від 24.12.2010 серія АВ №НОМЕР_1) відмовити. Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата Хата" у справі № 50/158-б призначено арбітражного керуючого Яшина Сергія Вікторовича (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства, ліцензія серії АВ № НОМЕР_2 від 23.04.2010р., ідентифікаційний номер НОМЕР_3). Зобов’язано ліквідатора у п’ятиденний строк з дня прийняття постанови про визнання боржника банкрутом подати до офіційних друкованих органів оголошення про визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури з метою виявлення, встановлення всіх кредиторів боржника та повідомлення їх (кредиторів) про визнання боржника банкрутом, та надати суду докази публікації вищевказаного оголошення протягом двох тижнів з моменту опублікування (оригінал примірника газети). Газетне оголошення повинно містити: повне найменування боржника, його поштову адресу, банківські реквізити; найменування та адресу господарського суду, в провадженні якого знаходиться справа про банкрутство, дату прийняття господарським судом постанови про визнання боржника банкрутом, номер справи, відомості про ліквідатора. Зобов’язано ліквідатора письмово повідомити про визнання Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата Хата" банкрутом усіх відомих йому кредиторів боржника, які в місячний строк з дня одержання повідомлення можуть направити ліквідатору заяви з вимогами до банкрута. Підприємницьку діяльність банкрута завершено. Скасовано заборони, іпотеку, арешти, та інші обтяження на об’єкти рухомого та нерухомого майна Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата Хата". Накладення нових арештів або інших обмежень, щодо розпорядження майном банкрута не допускається. Строк виконання всіх грошових зобов’язань банкрута та зобов’язання щодо сплати податків і зборів (обов’язкових платежів) слід вважати таким, що настав з 09.03.2011р. Припинено нарахування неустойки (штрафу, пені), процентів та інших економічних санкцій по всіх видах заборгованості банкрута з 09.03.2011р. Припинено повноваження органів управління банкрута, щодо управління банкрутом та розпорядження його майном з 09.03.2011р. Зобов’язано ліквідатора провести ліквідаційну процедуру та надати суду свій звіт та ліквідаційний баланс банкрута у строк до 09.03.2012р.
Не погоджуючись із вказаною постановою суду першої інстанції, Товариство з обмеженою відповідальністю "Глобал Сінема" звернулося з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову Господарського суду міста Києва від 09.03.2010р. у справі №50/158-б в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата" арбітражного керуючого Яшина Сергія Вікторовича, ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата" призначити арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства від 24.12.2010р. серія АВ №НОМЕР_1, адреса: АДРЕСА_1).
Апеляційна скарга мотивована тим, що Господарський суд міста Києва під час винесення ухвали по даній справі порушив норми процесуального та матеріального права, що в свою чергу призвело до винесення необґрунтованої ухвали.
Крім того, апелянт зазначив, що суд першої інстанції в оскаржуваній постанові в порушення положень Закону України "Про банкрутство" (2343-12) не навів в оскаржуваній поставної доводи відхилення кандидатури арбітражного керуючого, запропонованого комітетом кредиторів боржника.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 12.04.2011р. у справі № 50/158-б апеляційна скарга прийнята до розгляду та порушено апеляційне провадження.
Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 17.05.2011р. розгляд справи було відкладено на підставі ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.
У відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні Київського апеляційного господарського суду 24.05.2011р. арбітражний керуючий Яшин С.В. заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив залишити постанову Господарського суду міста Києва від 09.03.2011р. по справі № 50/158-б без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
У відзиві на апеляційну скаргу та в судовому засіданні Київського апеляційного господарського суду 24.05.2011р. представник Публічного акціонерного товариства "Укрсоцбанк" заперечував проти доводів апеляційної скарги, просив залишити постанову Господарського суду міста Києва від 09.03.2011р. по справі № 50/158-б без змін, а апеляційну скаргу без задоволення.
Заявник в засідання Київського апеляційного господарського суду 24.05.2011 р. не з’явився, був належним чином повідомлений про місце та час розгляду апеляційної скарги, що підтверджується відміткою відділу діловодства на зворотному боці ухвали Київського апеляційного господарського суду від 17.05.2011р.
Крім того, враховуючи, що судом явка уповноважених представників сторін в судове засідання обов’язковою не визнавалася, заявник не скористався належними йому процесуальними правами приймати участь в судовому засіданні 24.05.2011р. Київський апеляційний господарський суд дійшов висновку про можливість розгляду справи у відсутності представника заявника за наявними в ній матеріалами на підставі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України.
Розглянувши апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи, Київський апеляційний господарський суд вважає, що постанова Господарського суду міста Києва від 09.03.2011р. підлягає скасуванню в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата" арбітражного керуючого Яшина Сергія Вікторовича, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Сінема" – задоволенню, з наступних підстав.
Згідно ст. 99 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами наданими суду першої інстанції.
Як вбачається з матеріалів справи 09.02.2011р. до Господарського суду м. Києва від голови комітету кредиторів боржника –Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Сінема" надійшло клопотання про визнання ТОВ "Пузата Хата" банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури разом з протоколом №1 загальних зборів кредиторів боржника від 08.02.2011р. та протоколом № 1 засідання комітету кредиторів боржника.
Так, 08.02.2011р. на загальних зборах кредиторів Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата" було обрано комітет кредиторів боржника у складі Товариства з обмеженою відповідальністю "Дінапріс", Товариства з обмеженою відповідальністю "ПХ Груп" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобан Сінема".
Окрім того, комітетом кредиторів було запропоновано господарському суду призначити ліквідатором товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата-Хата" арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича (ліцензія державного департаменту з питань банкрутства серії АВ №НОМЕР_1 від 24.12.2010р.
Також до суду першої інстанції надійшла заява арбітражного керуючого - розпорядника майна, виконуючого обов’язки керівника ТОВ "Пузата Хата" Яшина Сергія Вікторовича про призначення його ліквідатором боржника.
Як вбачається з матеріалів справи та не заперечується представниками сторін у судовому засіданні першої інстанції представник заявника та голови комітету кредиторів боржника підтримали подане клопотання про визнання банкрутом ТОВ "Пузата Хата", відкриття ліквідаційної процедури у справі та призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича (ліцензія державного департаменту з питань банкрутства серії АВ №НОМЕР_1 від 24.12.2010р.).
Відповідно до вимог Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) в ухвалі про призначення розпорядника майна суд має зазначити мотиви, з яких призначено певну кандидатуру та відхилено інші, що були запропоновані. При виборі кандидатури розпорядника майна судам слід враховувати освіту, досвід та показники роботи у попередніх справах, кількість справ, у яких бере участь арбітражний керуючий, наявність у нього організаційних та технічних можливостей виконувати обов`язки розпорядника майна у конкретній справі, страхування відповідальності арбітражного керуючого та інші обставини, які свідчать про здатність арбітражного керуючого належним чином виконувати передбачені Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (2343-12) обов`язки.
Відповідно до п. 2 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна призначається господарським судом із числа осіб, зареєстрованих державним органом з питань банкрутства як арбітражні керуючі, відомості про яких надаються в установленому порядку Вищому господарському суду України.
Якщо інше не передбачено цим Законом (2343-12) , розпорядником майна може бути призначено фізичну особу - суб'єкта підприємницької діяльності, яка має вищу юридичну чи економічну освіту або володіє спеціальними знаннями, не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів відповідно до статті 1 цього Закону і яка має ліцензію арбітражного керуючого, що видається в установленому законодавством порядку.
Відповідно до п. 6 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" при реалізації своїх прав та обов'язків арбітражний керуючий зобов'язаний діяти сумлінно та розумно з урахуванням інтересів боржника та його кредиторів.
Пункт 5 зазначеної статті встановлює, що арбітражний керуючий зобов'язаний: здійснювати заходи щодо захисту майна боржника; аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на ринках; в порядку, установленому законодавством, надавати державному органу з питань банкрутства інформацію, необхідну для ведення Єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено провадження у справі про банкрутство; виконувати інші повноваження, передбачені цим Законом (2343-12) .
При цьому, відповідно до. п. 9 ст. 13 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" розпорядник майна зобов'язаний: розглядати разом з посадовими особами боржника копії заяв кредиторів про грошові вимоги до боржника, які надійшли до господарського суду у зв'язку з порушенням справи про банкрутство та надіслані боржнику в установленому цим Законом (2343-12) порядку; вести реєстр вимог кредиторів у встановленому порядку; повідомляти кредиторів про результати розгляду їх вимог боржником та включення визнаних вимог до реєстру вимог кредиторів або про відмову визнання вимог боржником; вживати заходів для захисту майна боржника; аналізувати фінансову, господарську та інвестиційну діяльність боржника, його становище на товарних ринках; виявляти ознаки фіктивного банкрутства чи доведення до банкрутства; скликати збори кредиторів; надавати державному органу з питань банкрутства відомості, необхідні для ведення єдиної бази даних про підприємства, щодо яких порушено справу про банкрутство; надавати господарському суду та комітету кредиторів звіт про свою діяльність, відомості про фінансове становище боржника, пропозиції щодо можливості відновлення платоспроможності боржника; виконувати інші функції, передбачені цим Законом (2343-12) .
Розпорядник майна несе відповідальність за неналежне виконання своїх повноважень відповідно до законодавства України.
Частиною 8 ст. 16 Закону передбачено, що до компетенції комітету кредиторів належить зокрема прийняття рішення про звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури. Рішення зборів (комітету) кредиторів вважається прийнятим більшістю голосів кредиторів, якщо за нього проголосували присутні на зборах (комітеті) кредитори, кількість голосів яких визначається відповідно до частини четвертої цієї статті.
Так, суд першої інстанції незважаючи на клопотання комітету кредиторів призначив ліквідатором банкрута Яшина Сергія Вікторовича не обгрунтувавши при цьому причини відмови в задоволенні клопотання комітету кредиторів про призначення ліквідатором банкрута арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича (ліцензія державного департаменту з питань банкрутства серії АВ №НОМЕР_1 від 24.12.2010р.).
Крім того слід відзначити, що арбітражний керуючий Яшин С.В. виконуючи обов’язки розпорядника майна боржника, включив до реєстру вимог кредиторів боржника грошові вимоги кредитора, який їх не мав, що в подальшому стало підставою для скасування ухвали господарського суду про затвердження реєстру вимог кредиторів.
З огляду на викладене, Київський апеляційний господарський суд погоджується з твердженням апелянта, що суд першої інстанції не врахував вищевикладені обставини та неповно з’ясував обставини справи під час призначення ліквідатора боржника.
Київський апеляційний господарський суд розглянувши кандидатуру арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича та виходячи з того що - арбітражний керуючий не є заінтересованою особою стосовно боржника та кредиторів; арбітражний керуючий має дозвіл на провадження діяльності арбітражних керуючих (ліцензія державного департаменту з питань банкрутства серії АВ №НОМЕР_1 від 24.12.2010р.); кандидатура арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича відповідає усім організаційним та технічним вимогам щодо виконання обов`язків розпорядника майна у справі №50/158-б. Обставин передбачених п. 3 ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не встановлено, дійшов висновку про призначення Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата Хата" арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства від 24.12.2010р. серія АВ №НОМЕР_1, адреса: АДРЕСА_1).
Таким чином, згідно п. 1 ч. 1 ст. 104 Господарського процесуального кодексу України колегія суддів дійшла висновку, що постанова Господарського суду міста Києва від 09.03.2011р. по даній справі підлягає скасуванню в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата" арбітражного керуючого Яшина Сергія Вікторовича з підстав неповного з’ясування обставин справи, в порядку п. 2 ч. 2 ст. 103 Господарського процесуального кодексу України, а апеляційна скарга Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Сінема" – задоволенню.
Керуючись ст. ст. 99, 101, 103 - 105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд –
ПОСТАНОВИВ:
1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Глобал Сінема" задовольнити.
2. Пункт 5 частини 1 резолютивної частини постанови Господарського суду міста Києва від 09.03.2011р. у справі №50/158-б в частині призначення ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата хата" арбітражного керуючого Яшина Сергія Вікторовича скасувати, викласти п. 5 ч. 1 резолютивної частини постанови в новій редакції
Ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю "Пузата Хата" (01004, м. Київ, вул. Басейна, Ѕ -А код ЄДРПОУ 33636438) у справі №50/158-б призначити арбітражного керуючого Гончаренко Сергія Костянтиновича (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства від 24.12.2010р. серія АВ №НОМЕР_1, адреса: АДРЕСА_1).
3. Матеріали справи № 50/158-б повернути до Господарського суду міста Києва на стадію підготовчого засідання.
постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку протягом двадцяти днів.
Головуючий суддя
Судді
Сулім В.В.
Дзюбко П.О.
Сотніков С.В.