Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого: Мясищева А.М.,

Суддів: Величко Н.Л.,

Москальової І.В.

При секретарі: Жильцовій О.В.

За участю представників сторін:

від боржника –ОСОБА_1 –по довір. №01/06-09 від 02.06.09р.

від кредиторів –ОСОБА_2. –по довір. №231 від 16.04.10р.

ОСОБА_3 –по довір. №381 від 09.09.10р.

арбітражний керуючий Кіцул С.Б. - паспорт серії НОМЕР_1 від 01.02.96р.

Розглянув у судовому засіданні апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжцукорпостач" м. Запоріжжя

на постанову господарського суду Запорізької області від 14.02.2011р. по справі №21/173/10 (суддя Черкаський В.І.)

кредитори:

1. Акціонерний банк "Київська Русь" м. Київ,

2. Публічне акціонерне товариство "Банк Петрокоммерц-Україна" м. Київ;

3. Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" м. Вінниця

4. Товариство з обмеженою відповідальністю "Промислово-фінансова група"Простор" м. Донецьк

до боржника –Товариства з обмеженою відповідальністю "Запоріжцукорпостач" м. Запоріжжя

банк, здійснюючий розрахунково-касове обслуговування боржника – Філія Лівобережне відділення ПІБ у м. Запоріжжя, м. Запоріжжя

розпорядник майна - арбітражний керуючий Кіцул С.Б., м. Київ

про банкрутство

Постановою господарського суду Запорізької області від 14.02.2011р. по справі №21/173/10 (суддя Черкаський В.І.) визнано ТОВ "Запоріжцукорпостач" м. Запоріжжя банкрутом. Відкрито ліквідаційну процедуру. Ліквідатором призначено арбітражного керуючого Кіцула Сергія Богдановича Встановлено строк ліквідаційної процедури –шість місяців. Зобов’язано ліквідатора в 5-денний строк подати в офіційний друкований орган –газету "Голос України" чи газету "Урядовий кур’єр" оголошення про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. Примірник оголошення надати суду у строк до 05.03.2011. Скасовано арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном ТОВ "Запоріжцукорпостач".

постанова суду мотивована рішенням комітету кредиторів боржника від 22.10.2010 року (протокол засідання комітету кредиторів №1 від 22.10.2010 року), стосовно підстав для переходу до ліквідаційної процедури, відсутністю наявних санаторів/інвесторів підприємства, та заперечень боржника стосовно переходу до ліквідаційної процедури, ухиленням боржника від виконання вимог суду, згодою арбітражного керуючого Кіцула С.Б. на призначення його ліквідатором у справі. Згідно пояснень розпорядника майна стосовно фінансово - майнового стану боржника, балансу боржника станом на 31.06.2010р., ухвали господарського суду від 15.07.2010р. загальний розмір конкурсних кредиторських вимог складає 35564355,60 грн. У відповідності довідок ОП ЗМБТІ, ВДАІ, за боржником об’єктів нерухомості та транспортних засобів на території Запорізької області не зареєстровано. Згідно акту державного виконавця від 16.10.08р. боржник за адресою м. Запоріжжя, вул. Лихтинська, 8 зареєстрований, але майна належного боржнику, яке б підлягало арешту та опису за даною адресою не виявлено. Розрахункові рахунки знаходяться під арештом, але кошти на них відсутні. На підставі ст.25 Закону про банкрутство господарським судом зняті всі обмеження щодо розпорядження майном банкрута.

Оскаржуючи постанову господарського суду ТОВ "Запоріжцукорпостач" просить її скасувати. При цьому посилається на те, що суд першої інстанції не мав права приймати оскаржувану постанову про визнання особи банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури без належного з'ясування питання щодо фінансового та майнового стану боржника. Матеріали справи не містять документів, що підтверджують фінансовий та майновий стан боржника на момент прийняття оскаржуваної постанови. Боржник має рахунки на яких є залишок, зокрема це підтверджує довідка ПАТ "Кредитпромбанка", що станом на 01.01.2011р. є залишок коштів на суму 92480,87грн., хоча в постанові зазначається, що кошти на рахунках боржника відсутні.

Кредитор - Акціонерний банк "Київська Русь" м. Київ у відзиві підтримує апеляційну скаргу та просить скасувати постанову господарського суду Запорізької області від 14.02.2011р. по справі про банкрутство №21/173/10 та справу направити до суду першої інстанції на стадію розпорядження майном.

При цьому вважає, що судом першої інстанції неповно з'ясовані обставини справи при винесені постанови про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, оскільки судом не наданий аналіз фінансового та майнового стану боржника.

Кредитор - Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" м. Вінниця у відзиві просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а постанову господарського суду Запорізької області від 14.02.2011р. по справі про банкрутство №21/173/10 без змін.

Від ліквідатора ТОВ "Запоріжцукорпостач" –Кіцул С. Б. до Донецького апеляційного господарського суду надійшла заява від 13.04.11р. про відмову від апеляційної скарги.

Згідно матеріалів справи представник ТОВ "Запоріжцукорпостач", який подав скаргу, діяв на підставі довіреності виданої директором підприємства. При цьому він заперечує проти задоволення заяви ліквідатора ТОВ "Запоріжцукорпостач" –Кіцул С.Б.

Відповідно до ст. 100 ГПК України, особа, яка подала апеляційну скаргу, має право відмовитися від неї до винесення постанови.

Тому, з огляду на приписи ст. 100 ГПК України, заява ліквідатора ТОВ "Запоріжцукорпостач" –Кіцул С.Б. не підлягає задоволенню, оскільки вона порушує право ТОВ "Запоріжцукорпостач" на оскарження постанови господарського суду Запорізької області від 14.02.2011р. по справі №21/173/10.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представників боржника та кредиторів, судова колегія встановила:

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.06.2010 року за заявою ТОВ "Промислово - фінансова група"Простор" м. Донецьк порушена справа про банкрутство ТОВ "Запоріжцукорпостач" м. Запоріжжя внаслідок фінансової неспроможності.

Ухвалою від 15.07.2010 року за результатами підготовчого засідання встановлено розмір безспірних вимог ініціюючого кредитора до боржника, якого зобов’язано в 10-денний строк подати в офіційний друкований орган –газету "Голос України", чи газету "Урядовий кур’єр" оголошення про порушення справи про банкрутство боржника; примірник оголошення надати суду у строк до 29.07.2010 року. Попереднє засідання суду призначено на 30.08.2010р., розпорядником майна боржника призначено арбітражного керуючого Захаревську Наталю Петрівну (ліцензія Державного департаменту з питань банкрутства НОМЕР_2 від 27.04.2009р.).

В газеті "Голос України" №138 від 28.07.2010р. опубліковане оголошення про порушення справи про банкрутство боржника.

Ухвалою від 06.10.2010 судом першої інстанції визнано конкурсними кредиторами у справі:

ТОВ "Промислово-фінансова група"Простор" м. Донецьк з вимогами у розмірі 762692 грн. 00 коп. (4-та черга задоволення вимог). Затверджено реєстр конкурсних кредиторів з урахуванням визнаних судом вимог конкурсного кредитора та окремому включенню до реєстру вимог:

Акціонерний банк "Київська Русь" м. Київ з вимогами у розмірі 11963036 грн. 86 коп. (1-а черга задоволення вимог);

Публічне акціонерне товариство "Банк Петрокоммерц-Україна" м. Київ з вимогами у розмірі 1593007 грн. 49 коп. (1-а черга задоволення вимог);

Публічне акціонерне товариство "Кредитпромбанк" м. Киів з вимогами у розмірі 21245619 грн. 25 коп. (1-а черга задоволення вимог) - всі забезпечені заставою.

Згідно протоколу загальних зборів кредиторів боржника від 15.10.2010р., рішенням зборів кредиторів обрано комітет кредиторів у складі всіх 4 кредиторів.

26.10.2010р. надійшло клопотання комітету кредиторів боржника про відкриття ліквідаційної процедури, призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого Кіцула Сергія Богдановича.

З матеріалів справи вбачається, що у засідання 26.10.2010 до суду розпорядником майна не надано аналіз фінансово - майнового стану боржника. Розпорядник майна у засідання не з’явився.

05.11.2010р. від розпорядника майна надійшло клопотанням про встановлення оплати послуг розпорядника майна по справі № 21/173/10 в розмірі двох мінімальних заробітних плат за кожен місяць здійснення ним своїх повноважень з 15.07.2010 р. по 25.10.2010р. та зобов’язати ТОВ "Промислово - фінансова група"Простор" здійснити оплату послуг розпорядника майна по справі № 21/173/10 арбітражному керуючому Захаревській Н.П.

Ухвалою від 05.11.2010р. засідання для розгляду клопотання розпорядника майна від 05.11.2010р. призначене на 11.11.2010р.

У засідання 11.11.2010 р. до суду розпорядником майна та боржником не надано аналіз фінансово - майнового стану боржника. Розпорядник майна у засідання не з’явився

У судовому засіданні задоволене клопотання боржника про відкладення засідання з метою оплати послуг компетентних спеціалістів та виконання ними аналізу фінансово - майнової діяльності боржника.

З метою розгляду клопотання комітету кредиторів, клопотання розпорядника майна від 05.11.2010р., судове засідання, на підставі ст. 77 ГПК України, відкладено на 13.12.2010р.

13.12.2010р. арбітражним керуючим наданий суду першої інстанції звіт про проведення процедури розпорядження майном ТОВ "Запоріжцукорпостач".

Ухвалою від 13.12.2010р. суд встановив розмір оплати послуг арбітражного керуючого Захаревської Н.П. у розмірі двох мінімальних заробітних плат, встановлених чинним законодавством, за здійснення нею повноважень розпорядника майна, за період з 15.07.2010р. по 22.10.2010р. Стягнув з ТОВ "Промислово-фінансова група"Простор" на користь арбітражного керуючого Захаревській Н.П. суму 5887 (п’ять тисяч вісімсот вісімдесят сім) грн. 40 коп. витрат з проведення ліквідаційної процедури та оплати послуг ліквідатора. Видав наказ. Відклав судове засідання де буде розглянуто питання щодо санації чи ліквідації боржника, кандидатури керуючого санацією чи ліквідатора на 13.01.2011р.

12.01.2011р. до суду надійшло клопотання боржника про відкладення засідання у зв’язку з находженням представника товариства Волкової О.А на лікарняному, а директора ТОВ "Запоріжцукорпостач" - у відрядженні.

З метою розгляду клопотання комітету кредиторів, клопотання розпорядника майна від 05.11.2010р., на підставі ст. 77 ГПК України засідання відкладене на 31.01.2011р.

31.01.2011р. до суду ПАТ "Кредитпромбанк" надане клопотання комітету кредиторів ТОВ "Запоріжцукорпостач" про припинення повноважень розпорядника майна арбітражного керуючого (розпорядника майна) Захаревської Н.П. та призначенні нового арбітражного керуючого (розпорядника майна) Кіцула Сергія Богдановича (ліцензія серія НОМЕР_3 від 26 квітня 2006 року); з’ясувати питання щодо права власності на нерухоме майно боржника, розташованого за адресою: Вінницька область, Козятинський район, с. Махаранці, вул. Леніна, 1.

В судовому засіданні 31.01.2011р. надійшло усне клопотання від голови комітету кредитору ПАТ "Кредитпромбанк" про нерозгляд першого питання щодо заміни розпорядника майна боржника Захаревської Н.П. Зазначене клопотання судом задоволено в судовому засіданні 31.01.2011, оскільки воно відповідає вимогам ст. 22 ГПК України.

У судовому засіданні 31.01.2011р. від розпорядника майна Захаревської Н.П. надійшло письмове клопотання від 31.01.2011 р. про припинення повноважень, як розпорядника майна ТОВ "Запоріжцукорпостач" за власним бажанням. Право на звернення з таким клопотанням встановлено ст.3-1 та ч.7 ст.13 Закону про банкрутство.

Ухвалою від 31.01.2011р. суд клопотання арбітражного керуючого Захаревської Н.П. від 31.01.2011р. про припинення повноважень розпорядника майна ТОВ "Запоріжцукорпостач" задовольнив, усунув Захаревську Н.П. від виконання нею обов’язків розпорядника майна боржника, призначив розпорядником майна ТОВ "Запоріжцукорпостач" у справі №21/173/10 Кіцула Сергія Богдановича, відклав судове засідання для розгляду питання щодо санації чи ліквідації боржника, кандидатури керуючого санацією чи ліквідатора на 14.02.2011р.

14.02.2011р. до суду першої інстанції надійшли пояснення розпорядника майна стосовно фінансово - майнового стану боржника, та його заява - згода на призначення ліквідатором у справі.

Згідно п. 8 ст. 16 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" до компетенції комітету кредиторів належить прийняття рішення про внесення пропозицій господарському суду щодо продовження або скорочення строку процедур розпорядження майном боржника чи санації боржника; звернення до господарського суду з клопотанням про відкриття процедури санації, визнання боржника банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " під банкрутством розуміється визнана господарським судом неспроможність боржника відновити свою платоспроможність та задовольнити визнані судом вимоги кредиторів не інакше як через застосування ліквідаційної процедури.

Згідно пояснень розпорядника майна, що надійшли до суду 14.02.2011р. стосовно фінансово - майнового стану боржника, балансу боржника за станом на 30.06.2010р., ухвали від 15.07.2010р. №21/157/10 суд першої інстанції встановив, що загальний розмір конкурсних вимог кредиторів складає 35 564 355,60грн. При цьому розмір активів боржника становить 9486,5 тис. грн., з яких основні засоби майже 2 млн. грн.

У відповідності до довідок ОП ЗМБТІ, ВДАІ за боржником транспортних засобів та об'єктів нерухомості на території Запорізької області не зареєстровано. Згідно акту державного виконавця від 16.10.08р. боржник ТОВ "Запоріжцукорпостач" за адресою: м. Запоріжжя, вул. Лахтинська, 8 зареєстрований, але майна належного боржнику, яке б підлягало арешту та опису за даною адресою не виявлено. Розрахункові рахунки боржника знаходяться під арештом, але кошти на них відсутні. Виробничо - технологічний майновий комплекс з виробництва цукру в с. Уладівка, вул. Заводська,1 Літинського району Вінницького області, знаходиться в заставі. Крім того, згідно пояснень керівника боржника на підприємстві працює лише директор.(т.3 а.с.105,111)

Комітетом кредиторів боржника 22.10.2010 року (протокол засідання комітету кредиторів № 1 від 22.10.2010 року) прийняте рішення: голові комітету кредиторів подати клопотання до суду про введення ліквідаційної процедури, та призначення ліквідатором у справі арбітражного керуючого Кіцула С.Б. На момент винесення цієї постанови будь - яких звернень про санацію боржника чи пропозицій щодо укладання мирової угоди на адресу арбітражного керуючого, комітету кредиторів і господарського суду не надходили.

Тому, комітет кредиторів не мав підстав для звернення до суду з клопотанням про відкриття процедури санації.

Враховуючи рішення комітету кредиторів боржника від 22.10.2010 року (протокол засідання комітету кредиторів № 1 від 22.10.2010 року) стосовно підстав для переходу до ліквідаційної процедури, наявність кредиторської заборгованості у сумі 35 564 355,60 грн. та активів боржника на суму 9486,5тис.грн., відсутність наявних санаторів/інвесторів підприємства та заперечень боржника стосовно переходу до ліквідаційної процедури, невиконання боржником вимог суду, згоду арбітражного керуючого Кіцула С.Б. на призначення його ліквідатором у справі, суд першої інстанції обґрунтовано визнав боржника банкрутом, відкрив ліквідаційну процедуру, призначив ліквідатором боржника арбітражного керуючого Кіцула С. Б., кандидатура якого відповідає вимогам ст. 3-1 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Виходячи з приписів ст. 23 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом " господарським судом обґрунтовано скасовані арешти, накладені на майно боржника, визнаного банкрутом, та інші обмеження щодо розпорядження майном ТОВ "Запоріжцукорпостач".

Посилання скаржника на те, що господарський суд не мав права приймати оскаржувану постанову про визнання особи банкрутом і відкриття ліквідаційної процедури без належного з'ясування питання щодо фінансового та майнового стану боржника. При цьому боржник має рахунки на яких є залишок,зокрема це підтверджує довідка ПАТ "Кредитпромбанка",що станом на 01.01.2011р. є залишок коштів на суму 92480,87 грн. не може бути прийнято до уваги, оскільки наявність залишку коштів на суму 92480,87 грн. на його рахунку не дають підстав вважати, що саме ця обставина надасть можливість відновлення платоспроможності боржника. Крім того, згідно матеріалів справи боржник не сприяв з’ясуванню господарським судом фінансового та майнового стану підприємства. Разом з тим, боржником за матеріалами справи не доведений відповідними доказами факт можливості відновлення платоспроможності підприємства в процедурі санації.

З огляду на наведене постанова господарського суду відповідає приписам чинного законодавства, матеріалам справи та не підлягає скасуванню, а доводи апеляційної скарги є безпідставними.

Керуючись ст.ст. 103, 104, 105 ГПК України, судова колегія,-

Постанову господарського суду Запорізької області від 14.02.2011р. у справі №21/173/10 залишити без змін, апеляційну скаргу без задоволення.

Надруковано: 9 прим.

1-4. кредиторам

5. боржнику

6. а.к. Кіцулі С.Б.

7. у справу

8. ДАГС

9. ГСЗО