10/131 Про визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ - 29.03.2011 Прийняття

про визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 р. та 26.06.2009 р., рішення установчих зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 р., визнання недійсним Статут ТОВ "Чернівціавтотранс", зареєстрованого державним реєстратором 30.06.2009 р., а також зобов’язати відповідача подати документи на відновлення обігу акцій ВАТ "Чернівціавтотранс".

за участю представників:

від позивачів : не з’явився

від відповідача: Бондар Р.В. –представник

Права та обов’язки сторін, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України роз’яснено, заяви про відвід суддів не поступали, клопотання про технічну фіксацію судового процесу не надходило, тому протокол судового засідання ведеться з дотриманням вимог ст. 81-1 ГПК України без забезпечення повного фіксування судового процесу за допомогою звукозаписувального технічного засобу.

Позивачі явку уповноважених представників в судове засідання не забезпечили, про причини неявки не повідомили, хоча були належним чином повідомленні про час та місце розгляду апеляційної скарги, у зв’язку з чим судова колегія вважає за можливе розглянути справу без участі позивачів за наявними матеріалами справи.

Рішенням господарського суду Чернівецького області від 11.02.2011 року у справі № 10/131 (суддя Ніколаєв М.І.) у задоволенні позовних вимог ОСОБА_2 та ОСОБА_3, м. Чернівці до ТзОВ "Чернівціавтотранс", м. Чернівці про визнання недійсними рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 р. та 26.06.2009 р., рішення установчих зборів учасників ТОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 р., визнання недійсним Статут ТОВ "Чернівціавтотранс", зареєстрованого державним реєстратором 30.06.2009 р., а також зобов’язати відповідача подати документи на відновлення обігу акцій ВАТ "Чернівціавтотранс", відмовлено.

При винесенні рішення суд першої інстанції виходив із того, що загальні збори як ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 року, 26.04.2009 року, так і ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року проведені з дотриманням вимог чинного законодавства і належним чином не порушили прав чи законних інтересів позивачів; права на отримання часток у статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс" позивачів ніхто не позбавляв, а відтак їх корпоративні права на участь в управлінні та отриманні прибутку не порушені.

ОСОБА_2 та ОСОБА_3 не погоджуючись з рішенням місцевого господарського суду подали спільну апеляційну скаргу від 22.02.2011 р. б/н, в якій просять рішення господарського суду Чернівецької області від 11.02.2011 р. у даній справі скасувати та прийняти нове рішення, яким позовні вимоги задоволити повністю.

Свої вимоги скаржники обґрунтовують тим, зокрема, що при прийнятті 10.04.2009 року рішення загальними зборами акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"про припинення діяльності відкритого акціонерного товариства та перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю були порушені вимоги п. 5, 6, 7 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку 30.12.1998р. № 222 (z0180-99) , ст. 141 Цивільного кодексу України, ст. 50 Закону України "Про господарські товариства", роз’яснення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 716 від 21.05.2010р.; ВАТ "Чернівціавтотранс"були порушені вимоги чинного законодавства України, якими встановлена максимальна можлива кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю –10 осіб, оскільки кількість акціонерів ВАТ складає 473 особи, іяким видані письмові зобов’язання про видачу часток в статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс"; підставою для визнання недійсним рішення установчих загальних зборів учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року є неповідомлення жодного акціонера ВАТ "Чернівціавтотранс"яким видані письмові зобов’язання про видачу часток в статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс"про скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю на 27.06.2009 року, чим порушено вимоги ст. 61 Закону України "Про господарські товариства".

29 березня 2011 року у судовому засіданні ТзОВ "Чернівціавтотранс"подано відзив на апеляційну скаргу від 25.03.2011 року, в якому відповідач просить залишити апеляційну скаргу без задоволення, а рішення господарського суду першої інстанції у даній справі без змін з підстав необґрунтованості доводів апеляційної скарги.

Судом апеляційної інстанції встановлено наступне:

10 квітня 2009 року відбулись загальні збори акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"на яких було прийнято рішення про припинення ВАТ "Чернівціавтотранс"шляхом реорганізації через перетворення у ТзОВ "Чернівціавтотранс"(а.с. 45-50).

Як вбачається з матеріалів справи, у відповідності до вимог чинного законодавства та статуту відритого акціонерного товариства, персональне повідомлення акціонерів про проведення 10 квітня 2009 року загальних зборів акціонерів та про їх порядок денний зроблено шляхом розсилки 20 лютого 2009 року листів та розміщенням відповідних повідомлень у офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку: Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку №32 (541) від 19.02.2009 року та місцевій пресі: Газета "Молодий буковинець"№7 від 20-21 лютого 2009 року.

У відповідності з протоколом загальних зборів для участі у загальних зборах зареєструвалися акціонери, яким належать 1348965 голосів, що становить 67,86% відсотків від загальної кількості, в тому числі позивач –ОСОБА_2 з часткою у статутному капіталі ВАТ "Чернівціавтотранс" 0,16098%.

До порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 року, було включено 13 питань, одним з яких і було питання про припинення ВАТ "Чернівціавтотранс"шляхом реорганізації через перетворення у ТзОВ "Чернівціавтотранс". За прийняття рішень з усіх питань, включених до порядку денного загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства, було подано 100% голосів акціонерів, які взяли участь у зборах.

Розпорядженням Чернівецького ТУ Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 28.04.2009 року зупинено обіг акцій ВАТ "Чернівціавтотранс".

28.05.2009 року позивачі звернулись із заявами про видачу письмового зобов’язання про видачу частки у статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс"та 29.05.2009 року відповідач видав позивачам письмові зобов’язання про видачу частки у статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс".

26 червня 2009 року позачерговими загальними зборами ВАТ "Чернівціавтотранс"прийнято рішення про затвердження передавального балансу. При цьому персональне повідомлення акціонерів про проведення загальних зборів акціонерів, які відбулися 26 червня 2009 року, та про їх порядок денний зроблено шляхом розсилки листів та розміщенням відповідного повідомлення у офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку: Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку 77 (586) від 27.04.2009 року та у місцевій пресі: Газета "Молодий буковинець"№ 46 від 27-28 квітня 2009 року (а.с. 72).

У відповідності з протоколом загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 26.06.2009 року, для участі у загальних зборах зареєструвалися акціонери, яким належать 1348965 голосів, що становить 68,4% відсотків від загальної кількості, в тому числі позивачі –ОСОБА_2 з часткою у статутному капіталі ВАТ "Чернівціавтотранс" 0,16098% та ОСОБА_3 з часткою статутному капіталі – 0,06168% (а.с. 61-63)..

До порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 26.06.2009 року, було включено 2 питання: 1. Про обрання голови та секретаря зборів. 2. Про затвердження передавального акту. За прийняття рішення по питанню першому, включеному до порядку денного загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 26.06.2009 року, було подано 100% голосів акціонерів, які взяли участь у зборах та по питанню другому, включеному до порядку денного загальних зборів акціонерів, було подано 99,7% голосів акціонерів, які взяли участь у зборах і 0,3% проголосували проти прийняття рішення щодо затвердження передавального акту, за яким ВАТ "Чернівціавтотранс"передало всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання, інші права та обов'язки своєму правонаступнику ТОВ "Чернівціавтотранс".

27 червня 2009 року відбулись установчі збори ТзОВ "Чернівціавтотранс", на яких 10-ма засновниками вирішено створити ТзОВ "Чернівціавтотранс"шляхом перетворення ВАТ "Чернівціавтотранс", сформувати статутний капітал ТзОВ "Чернівціавтотранс", визначили розмір часток засновників, прийнято статут та обрано органи управління ТОВ "Чернівціавтотранс"(а.с. 155-161).

Як вбачається з витягу від 06.07.2009 року до ЄДРПОУ внесено запис про припинення юридичної особи ВАТ "Чернівціавтотранс" та проведено 30.06.2009 року державну реєстрацію юридичної особи ТОВ "Чернівціавтотранс".

27.12.2010 року позивачі звернулись до відповідача із нотаріально завіреними заявами про включення до складу учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", однак листом від 26.01.2011 року відповідач повідомив позивачів, що питання про включення їх до складу учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс"буде розглянуто на наступних чергових зборах учасників.

Розглянувши апеляційну скаргу, вивчивши матеріали справи, оцінивши наявні в ній докази, заслухавши пояснення представника відповідача, судова колегія вважає, що рішення господарського суду Чернівецької області слід залишити без змін, а апеляційну скаргу позивача без задоволення, виходячи з наступного:

Відповідно до ч. 8 ст. 41 Закону України "Про господарські товариства"загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Згідно зі ст. 42 Закону України "Про господарські товариства"рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: зміна статуту товариства; прийняття рішення про припинення діяльності товариства. З решти питань рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів, які беруть участь у зборах.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, загальні збори акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулись 10.04.2009 року та 26.06.2009 року, були проведені у відповідності до вимог чинного законодавства та статуту відритого акціонерного товариства, усі акціонери відкритого акціонерного товариства були персонально повідомленні про проведення загальних зборів та про їх порядок денний, шляхом розсилки листів та опублікуванням повідомлень, рішення загальних зборів, що були включені до порядку денного, прийняті акціонерами за наявності кворуму та 100% кількістю голосів акціонерів.

Таким чином, рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс", які відбулися 10.04.2009 року та 26.06.2009 року, приймалися у встановленому законодавством порядку та передбаченою ст. 42 Закону України "Про господарські товариства"кількістю голосів.

Як вбачається з матеріалів справи, а саме позовної заяви та апеляційної скарги, позивач вважає, що при прийнятті 10.04.2009 року рішень загальними зборами акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс" були порушені вимоги п. 5, 6, 7 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, а також, що ВАТ "Чернівціавтотранс"порушено вимоги чинного законодавства України, якими встановлена максимальна можлива кількість учасників з обмеженою відповідальністю - 10 осіб.

Відповідно до пунктів 5, 6, 7 Розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.98 р. N 222 (z0180-99) , в редакції рішення Комісії від 14.07.2005 р. N 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28 вересня 2005 р. за N 1113/11393 (z1113-05) , акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі, коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства з письмовою заявою. Викуп акцій здійснюється за ціною, що визначається за домовленістю сторін, але не нижчою за номінальну вартість.

Розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати сумі розмірів статутних фондів усіх товариств, що створені шляхом реорганізації (на дату їх державної реєстрації).

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації, та викуп акцій до їх державної реєстрації.

Таким чином, учасниками товариства, що створюється в наслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації такого товариства), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється.

Відповідно до частини першої статті 202 Цивільного кодексу України правочином є дія особи, спрямована на набуття, зміну або припинення цивільних прав та обов'язків.

У частині першій статті 205 ЦК України зазначено, що правочин може вчинятися усно або в письмовій формі. Частиною першою статті 206 ЦК України передбачено, що усно можуть вчинятися правочини, які повністю виконуються сторонами у момент їх вчинення, за винятком правочинів, які підлягають нотаріальному посвідченню та(або) державній реєстрації, а також правочинів, для яких недодержання письмової форми має наслідком їх недійсність.

Отже, волевиявлення акціонера, щодо його майбутнього статусу в товаристві з обмеженою відповідальністю має бути оформлено у письмовій формі (підписання учасником статуту товариства).

Відповідно до статті 87 Цивільного кодексу України для створення юридичної особи її учасники (засновники) розробляють установчі документи, які викладаються письмово і підписуються всіма учасниками (засновниками), якщо законом не встановлений інший порядок їх затвердження. Установчим документом товариства є затверджений учасниками статут або засновницький договір між учасниками, якщо інше не встановлено законом. Товариство, створене однією особою, діє на підставі статуту, затвердженого цією особою.

Отже, створення товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється на підставі статуту, який розробляється і підписується учасниками (засновниками) товариства. Затвердження статуту відбувається на установчих зборах, участь в яких беруть засновники товариства з обмеженою відповідальністю.

Згідно з роз'яснення Державного комітету України з питань регуляторної політики та підприємництва від 07 травня 2009 року № 5233 отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання може відбуватися шляхом:

участі акціонерів акціонерного товариства, що реорганізується, в установчих зборах товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, і включення їх до числа засновників (учасників) такого товариства;

вступу як учасника до товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, після його державної реєстрації, шляхом обміну письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю.

Тобто, правовою формою вчинення правочину акціонерами ВАТ "Чернівціавтотранс", спрямованого на набуття прав та обов'язків учасника ТзОВ "Чернівціавтотранс", згідно із законодавством є участь акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"як засновників в установчих зборах ТзОВ "Чернівціавтотранс"або вчинення дій, спрямованих на вступ особи як учасника до ТзОВ "Чернівціавтотранс".

Отже, судова колегія погоджується з висновком господарського суду першої інстанції, що згідно із рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"від 10.04.2009 року, термін позивачів на отримання часток у статутному капіталі ТзОВ "Чернівціавтотранс"в обмін на письмові зобов'язання не обмежується.

Окрім цього, колегія суддів вважає за необхідне зазначити, що оскільки передбачені чинним законодавством України правочини, спрямовані на набуття прав та обов'язків учасника ТзОВ "Чернівціавтотранс", скаржниками не вчинялися, а саме позивачі не взяли участі в установчих зборах та не засвідчили своє бажання про вступ у товариство шляхом підписання статуту товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації, а також не вчинили дій, спрямованих на вступ особи як учасника до ТОВ "Чернівціавтотранс", підстави для зазначення їх у статуті відповідача в якості учасників товариства з обмеженою відповідальністю проти їх волевиявлення відсутні.

Як вбачається з матеріалів справи 27.12.2010 року позивачі, у встановленому законодавством порядку, звернулись до відповідача із нотаріально завіреними заявами про включення до складу учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", однак листом від 26.01.2011 року відповідач повідомив позивачів, що питання про включення їх до складу учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс" буде розглянуто на наступних чергових зборах учасників.

Щодо послання скаржників на той факт, що ВАТ "Чернівціавтотранс"порушено вимоги чинного законодавства України, якими встановлена максимальна можлива кількість учасників з обмеженою відповідальністю - 10 осіб, то судова колегія вважає, що такий висновок не відповідає дійсності, оскільки доказом правомірності прийняття рішень та вчинення певних дій на виконання рішень загальних зборів акціонерів є Статут ТзОВ "Чернівціавтотранс"відповідно до якого, кількість учасників відповідача не перевищує граничну кількість визначену законодавством.

Щодо визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року, свої вимоги скаржники обґрунтовують тим, що відповідачем не було повідомлено апелянтів про дату та час проведення установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс", які відбулись 27.06.2009 року.

Порядок створення товариства з обмеженою відповідальністю визначено Законом України "Про господарські товариства" (1576-12) , Цивільним кодексом України (435-15) , Господарським кодексом України (436-15) .

Відповідно до ст. 4 Закону України "Про господарські товариства"товариство з обмеженою відповідальністю створюються і діють на підставі статуту.

Таким чином, створення товариства з обмеженою відповідальністю здійснюється на підставі статуту, який розробляється і підписується учасниками (засновниками) товариства. Затвердження статуту відбувається на установчих зборах, участь в яких беруть засновники товариства з обмеженою відповідальністю.

Статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс"було затверджено установчими зборами, які відбулися 27 червня 2009 року.

Відповідно до ст. 58 Закону України "Про господарські товариства"вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори. Порядок прийняття рішень загальними зборами учасників товариства з обмеженою відповідальністю встановлено статтею 60 цього Закону, згідно з якою загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Періодичність скликання загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю передбачено статтею 61 Закону України "Про господарські товариства", відповідно до ч. 5 якої визначено, що про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного.

Отже, оскільки, порядок скликання установчих зборів товариства з обмеженою відповідальністю чинним законодавством не врегульовано та статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс"не було затверджено, для забезпечення законних прав та інтересів акціонерів ВАТ "Чернівціавтотранс"на участь у створенні товариства з обмеженою відповідальністю - правонаступника ВАТ "Чернівціавтотрас", загальне повідомлення про скликання та порядок денний установчих зборів ТОВ "Чернівціавтотранс"відповідачем було опубліковано у місцевій пресі - газеті "Буковинське віче"від 20.05.2009 року за № 38 (1937) та офіційному виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку - "Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку"від 14.05.2009 року за № 87. Опубліковані повідомлення містили інформацію і про дату, і про час проведення установчих зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Чернівціавтотранс", які відбулись 27.06.2009 року.

Враховуючи вища наведе, колегія суддів погоджується з висновком місцевого господарського суду, що відсутність письмового повідомлення позивачів про дату і час установчих зборів засновників ТзОВ "Чернівціавтотранс" не свідчить про порушення вимог закону під час їх скликання і проведення та жодним чином не призводить до недійсності прийнятих зборами рішень, адже останні безпосередньо прав та законних інтересів не порушують, корпоративних прав не позбавляють, відповідно відсутні підстави для визнання недійсним рішення установчих зборів учасників ТзОВ "Чернівціавтотранс", які відбулися 27.06.2009 року.

Щодо висновків викладених апелянтами в апеляційній скарзі, судова колегія зазначає, що вони спростовані вищенаведеним та необґрунтовані належними та допустимими доказами, а тому не заслуговують на увагу судової колегії.

Згідно ст. 33 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень.

Відповідно до абзацу 2 ст. 34 ГПК України обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

Згідно ст. 43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об’єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом. Ніякі докази не мають для господарського суду заздалегідь встановленої сили.