Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Картере В.І.

суддів: Жекова В.І., Пироговського В.Т.

на підставі розпорядження В.о. голови суду №44 від 17.01.2011р. про заміну суддів Журавльова О.О., Михайлова М.В. суддями Жековим В.І., Пироговським В.Т., у зв'язку з закінченням перебування їх у відпустці

при секретарі судового засідання –Матієнко А.В.

за участю представників:

від ПАТ "Антарктика" –Павшинська Н.С.,

від Одеської залізниці –Рябухіна Ю.В., Слюсар М.М.,

від Міністерства транспорту та зв'язку України –не з’явився, належним чином повідомлений,

від Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області - не з’явився, належним чином повідомлений,

від Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області - не з’явився, належним чином повідомлений,

від Іллічівської міської ради - не з’явився, належним чином повідомлений,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Антарктика"

на рішення Господарського суду Одеської області від 29.11.2010р.

по справі № 3-22/177-09-4676

за позовом Акціонерної рибопромислової компанії "Антарктика" у формі Відкритого акціонерного товариства

до Державного підприємства "Одеська залізниця"

Міністерства транспорту та зв'язку України

за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача:

Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області

Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області

Іллічівської міської ради

про вилучення земельної ділянки з постійного користування і припинення права постійного користування земельною ділянкою

Акціонерна рибопромислова компанія "Антарктика" у формі відкритого акціонерного товариства (далі –АРК "Антарктика" у формі ВАТ), перейменоване у подальшому, згідно Свідоцтва про державну реєстрацію юридичної особи Серії А01 №319821 від 07.12.2010р., в Публічне акціонерне товариство (далі - ПАТ) "Антарктика", звернулось до Господарського суду Одеської області з позовом до Державного підприємства (далі - ДП) "Одеська залізниця", в якому з урахування уточнень від 27.10.2009р. (т.1, а.с.88) просило:

- вилучити земельну ділянку площею 4,84 га у межах м. Іллічівськ Одеської області з постійного користування ДП "Одеська залізниця" за державним актом на право постійного користування землею № 57 від 27.04.2000 р. і припинити права користування ДП "Одеська залізниця" земельною ділянкою площею 4,84 га у межах м. Іллічівськ Одеської області;

- вилучити земельну ділянку площею 12,24 га у межах Овідіопольського району Одеської області з постійного користування ДП "Одеська залізниця" за державним актом на право постійного користування землею № Рп-294-97 від 27.06.1997р. і припинити право користування ДП "Одеська залізниця" земельною ділянкою площею 12,24 га у межах Овідіопольського району Одеської області.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 30.10.2009р. (т.1, а.с.91) за клопотанням ДП "Одеська залізниця" до участі у справі в якості відповідача залучено Міністерство транспорту та зв'язку України.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 03.09.2010р. (т.2, а.с.15) за клопотанням АРК "Антарктика" у формі ВАТ до участі у справі в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено Овідіопольську районну державну адміністрацію Одеської області та Таїровську селищну раду Овідіопольського району Одеської області.

Ухвалою Господарського суду Одеської області від 17.09.2010р. (т.2, а.с.60) за клопотанням АРК "Антарктика" у формі ВАТ до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача залучено Іллічівську міську раду.

Справа розглядалась неодноразово.

Останнім судовим рішенням у справі є рішення Господарського суду Одеської області від 29.11.2010р. (головуючий суддя Д’яченко Т.Г., судді Цісельський О.В., Оборотова О.Ю.), яким у задоволенні позовних вимог відмовлено.

ПАТ "Антарктика" із вказаним судовим рішенням не погодилося і подало апеляційну скаргу в якій просить рішення суду першої інстанції скасувати та прийняти нове, яким позовні вимоги задовольнити у повному обсязі.

Обґрунтовуючи апеляційну скаргу позивач стверджує, що він є власником ділянки залізничної колії довжиною 6678 м., розташованої в межах від Іллічівського морського рибного порту до передпоромного парку (Іллічівськ-Паромна), що на його думку є підставою для припинення права користування ДП "Одеська залізниця" земельними ділянками, на яких розміщена ця залізнична колія.

Також апелянт зазначає, що господарський суд першої інстанції не прийняв до уваги наявні в матеріалах справи: рішення Іллічівськом міської ради від 15.07.2005р. №445/66-ІV, яким позивачу надано дозвіл на розробку проекту відведення земельної ділянки площею 6,139 га для експлуатації та обслуговування під’їзних залізничних шляхів, розташованої а межах смт. Таїрове Овідіопольського району Одеської області, рішення Таїровської селищної ради від 29.09.2006 р. № 119- V, відповідно до якого позивачу надано дозвіл на розробку проекту землеустрою щодо відведення в довгострокову оренду земельної ділянки загальною площею 7,321 га для експлуатації та обслуговування під’їзних залізничних шляхів, розташованої в межах смт. Таїрове, Овідіопольського району Одеської області, розпорядження Овідіопольської районної державної адміністрації від 29.05.2006 р. № 635, яким позивачу надано дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення в довгострокову оренду земельної ділянки загальною площею 3,008 га (під залізницями) із земель постійного користування Одеської залізниці, для експлуатації та обслуговування під’їзних залізничних шляхів на території Таїровської селищної ради Овідіопольського району (за межами населених пунктів) та розпорядження Овідіопольської райдержадміністрації від 05.05.2009 р. № 460, яким було затверджено проект землеустрою щодо відведення в оренду позивачу земельної ділянки площею 3,008 га та вирішено надати позивачу вказану земельну ділянку в оренду.

Крім того, апелянт звертає увагу апеляційного господарського суду на те, що відсутність згоди ДП "Одеська залізниця" на вилучення з постійного користування земельних ділянок, що знаходяться під колією, заважає прийняттю відповідним органом державної влади та місцевого самоврядування рішень про вилучення цих земельних ділянок та оформленню за позивачем права користування землею на умовах оренди, перехід якого до позивача прямо передбачений нормами чинного законодавства.

Відповідач в порядку ст. 96 ГПК України надав відзив на апеляційну скаргу, відповідно до якого просить оскаржуване судове рішення залишити без змін, а апеляційну скаргу –без задоволення.

29.12.2010р. до апеляційного господарського суду надійшла заява Іллічівської міської ради, відповідно до якої остання просить розглянути справу без участі її представника з урахуванням вимог діючого законодавства.

Заслухавши пояснення представників учасників судового процесу, присутніх у судовому засіданні, дослідивши наявні у справі докази, та проаналізувавши на підставі встановлених по справі фактичних обставин правильність застосування судом першої інстанції при прийнятті оскаржуваного судового рішення норм матеріального та процесуального права, апеляційний господарський суд вважає, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з огляду на наступне:

Як вбачається з матеріалів справи, постановою Одеського апеляційного господарського суду від 04.09.2003р. по справі №17-5-30-20/7887 (т.1, а.с.37) з урахуванням ухвали про виправлення описки від 18.10.2004р. (т.1, а.с.51), залишеною без змін постановою Вищого господарського суду України від 24.12.2003р. (т.1, а.с.42) та постановою Верховного Суду України від 18.05.2044р. (т.1, а.с.48) позов АРК "Антарктика" до ДП "Одеська залізниця" про визнання права власності на ділянку залізничної колії довжиною 6 678 м. в межах від Іллічівського морського рибного порту до передпоромного парку (Іллічівськ-Паромна) задоволено.

На підставі зазначених судових рішень, 11.03.2008р. КП "Бюро технічної інвентаризації" Іллічівської міської ради Одеської області видано реєстраційне посвідчення №56 від 11.03.2008р. (т.1, а.с.53), з якого вбачається, що ділянка залізничної колії довжиною 6 678 м. в межах від Іллічівського морського рибного порту до передпоромного парку (Іллічівськ-Паромна) в цілому зареєстрована і належить АРК "Антарктика" на праві колективної власності.

Відповідно до державних актів на право постійного користування землею І-ОД №000018 (т.2, а.с.41) і І-ОД №003039 (т.2, а.с.84) ДП "Одеська залізниця" є землекористувачем земельних ділянок: 593,65 га в межах Овідіопольського району Одеської області та 77,6073 га в межах м. Іллічівськ, в т.ч. під залізничною колією довжиною 6678 м., яка належить АРК "Антарктика" у формі ВАТ: 4,84 га - межах м. Іллічівськ, 12,24 га - в межах Овідіопольського району.

Рішеннями Іллічівської міської ради від 15.07.2005 р. №445/66-IV (т.1, а.с.133) та Таїровської селищної ради Овідіопольського району Одеської області №119-V від 29.09.2006р. (т.1, а.с.135) АРК "Антарктика" у формі ВАТ надано дозволи на розробку проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок в довгострокову оренду терміном на 49 років від Таїровської селищної Ради на земельні ділянки площею 7,321 га і площею 3,008 га, від Іллічівської міської Ради на земельну ділянку площею 6,139 га.

Розпорядженням Овідіопольської районної державної адміністрації від 29.05.2006 р. № 635 (т.1, а.с.131) позивачу надано дозвіл на складання проекту землеустрою щодо відведення в довгострокову оренду земельної ділянки загальною площею 3,008 га (під залізницями) із земель постійного користування Одеської залізниці, для експлуатації та обслуговування під’їзних залізничних шляхів на території Таїровської селищної ради Овідіопольського району (за межами населених пунктів).

12.11.2008р. позивач звернувся до ДП "Одеська залізниця" з листом №28-09/881 (т.1, а.с.54) в якому просив залізницю звернутись до Овідіопольської районної державної адміністрації з листом про відмову від постійного користування земельною ділянкою площею 12,24 га та переведенню в землі запасу з послідуючою передачею вказаної земельної ділянки в довгострокову оренду АРК "Антарктика" у формі ВАТ та до Іллічівської міської Ради з листом про відмову від постійного користування земельною ділянкою площею 4,84 га і переведенню в землі запасу із послідуючою передачею цієї земельної ділянки в довгострокову оренду АРК "Антарктика" у формі ВАТ для експлуатації і обслуговування під’їзних залізничних колій на території Іллічівської міської Ради.

Листом № нт-1/1198 від 10.12.2008р. (т.1, а.с.58) ДП "Одеська залізниця" відмовила у відчуженні земельної ділянки із земель смуги Одеської залізниці на користь позивача мотивуючи це тим, що належна підприємству на підставі договору купівлі-продажу залізнична колія є спорудою, яка може бути легко демонтована ним в будь-який час; залізнична колія, яка знаходиться на спірних земельних ділянках є єдиною колією для подання та забирання вагонів з метою обслуговування залізницею підприємств, які знаходяться в Іллічівському морському рибному порту та на прилеглих до нього територіях. Також відповідач зазначив, що для врегулювання питання землекористування залізниця не заперечує проти укладення договору сервітуту на земельну ділянку, яка знаходиться під залізничною колією довжиною 6678 м.

З пропозицією укласти договір сервітуту відповідач звертався до позивача 21.05.2009р. (лист №НТ-1/446 (т.1, а.с.59) та 12.11.2010р. (лист №НКМ –12/1637 (т.6, а.с.8).

Вказані листи залишені позивачем поза увагою, який 01.10.2009р. звернувся до господарського суду з вимогами про вилучення у відповідача спірних земельних ділянок з постійного користування та припинення права користування ДП "Одеська залізниця" цими земельними ділянками.

Місцевий господарський суд відмовив у задоволенні позовних вимог АРК "Антарктика" у формі ВАТ, обґрунтовуючи це відсутністю законних підстав для вилучення земельних ділянок з постійного користування ДП "Одеська залізниця", так як органами місцевого самоврядування не приймалось рішення про вилучення у ДП "Одеська залізниця" земельних ділянок з постійного користування, а згідно приписів ч. 1 ст. 149 ЗК України земельні ділянки, надані у постійне користування із земель державної та комунальної власності, можуть вилучатися для суспільних та інших потреб за рішенням органів державної влади та органів місцевого самоврядування.

Апеляційний господарський суд погоджується з висновком місцевого господарського суду щодо відсутності правових підстав для задоволення позову з огляду на таке:

Порядок вилучення земельних ділянок з постійного користування визначено приписами ст. 149 Земельного кодексу України.

Відповідно до ч. 1 цієї статті земельні ділянки, надані у постійне користування із земель державної та комунальної власності, можуть вилучатися для суспільних та інших потреб за рішенням органів державної влади та органів місцевого самоврядування. Тобто, вказаною нормою чітко визначено, що документом, який підтверджує намір органу державної влади або органу місцевого самоврядування вилучити земельну ділянку у власника або землекористувача, є рішення такого органу.

При цьому, за наявності згоди землекористувача на вилучення земельної ділянки відповідний орган приймає рішення про вилучення земельної ділянки. Згода землекористувача на вилучення земельної ділянки повинна бути подана у письмовій формі. За відсутності такої згоди вилучення відбувається на підставі рішення про примусове вилучення земельної ділянки. В останньому випадку в силу положень ч. 10 ст. 149 Земельного кодексу України у разі незгоди землекористувача з вилученням земельної ділянки питання вирішується у судовому порядку.

Відповідно до ст. 17 п. 12 розділу X "Перехідні положення" Земельного кодексу України (2768-14) до розмежування земель державної та комунальної власності повноваження щодо розпорядження землями в межах населених пунктів, крім земель, переданих у приватну власність, здійснюють відповідні сільські, селищні, міські ради, а за межами населених пунктів - відповідні органи виконавчої влади.

Земельна ділянка площею 4,84 га знаходиться у межах м. Іллічівськ Одеської області, а земельна ділянка площею 12,24 га у межах Овідіопольського району Одеської області, тобто повноваження щодо розпорядження земельною ділянкою площею 4,84 га належать Іллічівський міській раді, а щодо земельної ділянки площею 12,24 га –Овідіопольській районній державній адміністрації Одеської області.

При цьому, слід зазначити, що позивач не надав належних доказів в обґрунтування розмірів спірних земельних ділянок - 4,84 га та 12,24 га, оскільки наявні у матеріалах справи дозволи на розробку проектів землеустрою щодо відведення земельних ділянок в довгострокову оренду терміном на 49 років позивачем отримано від Таїровської селищної ради на земельні ділянки площею 7,321 га і площею 3,008 га, а від Іллічівської міської Ради - на земельну ділянку площею 6,139 га. Тобто, відповідні проекти землеустрою за своєю площею відрізняються від тих земельних ділянок щодо яких пред’явлені позовні вимоги.

Як вбачається з матеріалів справи, ні Іллічівською міською радою, ні Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області, рішення про примусове вилучення у ДП "Одеська залізниця" земельних ділянок площею 4,84 га та площею 12,24 га відповідно, не приймались.

Також, вказані органи не приймали відповідних рішень про припинення права користування спірними земельними ділянками на підставі п. "е" ст. 141 ЗК України (набуття іншою особою права власності на жилий будинок, будівлю або споруду, які розташовані на земельній ділянці).

За відсутності рішень органів, уповноважених розпоряджатися землею про вилучення у відповідача спірних земельних ділянок або припинення права користування цими ділянками позовні вимоги є необґрунтованими, про що вірно зазначив місцевий господарський суд.

Водночас слід зазначити, що посилання позивача на приписи п. "е" ст. 141 ЗК України в даному випадку є також помилковими, оскільки майно на яке ПАТ "Антарктика" набуло право власності - залізнична колія довжиною 6 678 м., не є нерухомим в силу наступного:

Відповідно до Інструкції з руху поїздів і маневрової роботи на залізницях України, затвердженої Наказом Міністерства транспорту та зв'язку від 31.08.2005р. № 507 (v0507650-05) та Правил технічної експлуатації міжгалузевого промислового залізничного транспорту України, затверджених Наказом Міністерство транспорту та зв'язку від 01.10.2009р. № 1014 (z1166-09) залізничною колією є дві рейкові нитки, що укладені одна від одної на визначеній відстані і прикріплені до шпал (брусів).

Державний класифікатор будівель та споруд ДК 018-2000, затверджений наказом Держстандарту України від 17.08.2000 р. №507 (v0507650-05) містить визначення інженерних споруд, якими є об'ємні, площинні або лінійні наземні, надземні або підземні будівельні системи, що складаються з несучих та в окремих випадках огороджувальних конструкцій і призначені для виконання виробничих процесів різних видів, розміщення устаткування, матеріалів та виробів, для тимчасового перебування і пересування людей, транспортних засобів, вантажів, переміщення рідких та газоподібних продуктів і т. ін. Інженерні споруди класифікуються в основному за інженерним задумом, що визначається цільовим призначенням об'єкта. До інженерних споруд належать: транспортні споруди (залізниці, шосейні дороги, злітно-посадкові смуги, мости, естакади тощо), трубопроводи та комунікації, дамби, комплексні промислові споруди, спортивні та розважальні споруди і т. ін.

Таким чином, залізнична колія є інженерною спорудою, так як представляє собою лінійну будівельну систему, що складається з несучих конструкцій і призначена для тимчасового пересування вантажів.

Згідно з ч.1 ст. 181 ЦК України та ч.2 ст. 2 Закону України "Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень" від 01.07.2004р. № 1952-IV до нерухомих речей (нерухоме майно, нерухомість) належать земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення.

Згідно ч.1 ст. 1 Закону України "Про іпотеку" нерухомим майном (нерухомістю) є земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці і невід'ємно пов'язані з нею, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення.

У Постанові Кабінету міністрів України від 10.09.2003р. № 1440 "Про затвердження Національного стандарту №1 "Загальні засади оцінки майна і майнових прав" (1440-2003-п) також міститься визначення нерухомого майна (нерухомості), яким, зокрема, є земельна ділянка без поліпшень або земельна ділянка з поліпшеннями, які з нею нерозривно пов'язані, будівлі, споруди, їх частини, а також інше майно, що згідно із законодавством належить до нерухомого майна.

В свою чергу, рухомим майном, згідно вказаної постанови, є матеріальні об'єкти, які можуть бути переміщеними без заподіяння їм шкоди.

Отже, залізнична колія, у випадку її переміщення, не знеціниться і не змінить свого призначення, тобто її можна буде використовувати за своїм призначенням й на іншій земельній ділянці, що свідчить про відсутність у вказаного майна обов’язкових ознак, що притаманні нерухомому майну в силу приписів наведеного вище законодавства.

Вказаний висновок господарського суду не спростовує наявність реєстраційного посвідчення КП "Бюро технічної інвентаризації" Іллічівської міської ради Одеської області №56 від 11.03.2008р. виданого позивачу на ділянку залізничної колії довжиною 6 678 м., оскільки така реєстрація жодним чином не змінює наведених вище обставин, які свідчать про необґрунтованість віднесення спірного майна до категорії нерухомого.

Посилання апелянта в обґрунтування позову на рішення Іллічівської міської ради від 15.07.2005р. №445/66-ІV, рішення Таїровської селищної ради від 29.09.2006р. № 119- V, розпорядження Овідіопольської районної державної адміністрації від 29.05.2006р. № 635 та розпорядження Овідіопольської райдержадміністрації від 05.05.2009р. № 460, не приймаються до уваги апеляційним господарським судом, так як вказані документи не спростовують наведених вище висновків господарського суду щодо відсутності правових підстав для вилучення спірних земельних ділянок з постійного користування ДП "Одеська залізниця" та припинення права користування ДП "Одеська залізниця" цими земельними ділянками.

З урахуванням викладеного підстави для скасування або зміни оскаржуваного судового рішення відсутні.

Керуючись ст.ст. 77, 85, 99, 101- 105 ГПК України, апеляційний господарський суд, -

Рішення Господарського суду Одеської області від 29.11.2010р. по справі № 3-22/177-09-4676 –залишити без змін, а апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Антарктика" –без задоволення.

постанова в порядку ст. 105 ГПК України набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Повний текст постанови підписаний 09.03.2011р.