дело № 11-1398 2011 г. 

пред-щий в 1 инстанции: Мирошкин А.И.

Категория: ч. 1 ст.307 УК Украины 

Докладчик: Стародуб О.Г.

Коллегия судей судебной палаты по уголовным делам Апелляционного суда Донецкой области в составе:

председательствующего Стародуба О.Г.

судей Гришина Г.А., Акуленко В.В.

с участием прокурора Каушана И.В.

осужденного ОСОБА_2

рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляциям прокурора, защитника на приговор Енакиевского районного суда Донецкой области от 22 декабря 2010 года, которым

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, урожен е ц г . Красноярска Россия, гражданин Украины, не судим ый, проживающ ий по адресу: АДРЕСА_1

осужден по ч. 1 ст. 307 УК Украины к наказанию в виде 3 лет лишения свободы, по ч.2 ст. 309 УК Украины к 2 годам 6 месяцам лишения свободы.

На основании ст. 70 УК Украины по совокупности преступлений путем частичного сложения назначенных наказаний окончательно определено 3 года 6 месяцев лишения свободы.

Согласно приговору, 30 ноября 2009 года ОСОБА_2, находясь на Центральном рынке г Енакиево, незаконно приобрел у неизвестного лица за 100 гривен неустановленное количество особо опасного наркотического средства - каннабис, которое перевез по месту своего жительства: АДРЕСА_1, где незаконно хранил с целью сбыта.

9 декабря 2009 года примерно в 12 часов 10 минут, ОСОБА_2 за зданием бывшего кинотеатра "Орион", расположенного по адресу: г. Енакиево, проспект Берегового, незаконно сбыл ОСОБА_4 5,05 г особо опасного наркотического средства - каннабис, получив вознаграждение в сумме 70 гривен. В тот же день в 12 часов 15 минут, около магазина "Домовой" на проспекте Берегового, был произведен личный досмотр ОСОБА_4, у которого в карманах одежды был обнаружен и изъят газетный сверток с веществом растительного происхождения весом 5,05 г, являющимся особо опасным наркотическим средством - каннабисом, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 4,62 г, которое ОСОБА_4 незаконно приобрел у ОСОБА_2 в результате проведения оперативной закупки. 9 декабря 2009 года, в 13 часов 05 минут, на 1 этаже подъезда №-8 по улице Марченко, 19, в результате осмотра личных вещей ОСОБА_2, в левом наружном кармане куртки были обнаружены два бумажных свертка с измельченным веществом растительного происхождения массой соответственно 5,36 г и 5,86 г, являющимся особо опасным наркотическим средством - каннабисом, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет 4,85 г и 5,32 г, которые он незаконно приобрел, перевез и хранил с целью сбыта. Сразу после личного обыска ОСОБА_2 в его квартире по адресу: АДРЕСА_1 был проведен обыск, где было обнаружено и изъято особо опасное наркотическое средство - каннабис, масса которого в пересчете на сухое вещество составляет: 0,70 г, 2,92 г, 4,61 г, 5,23 г, 4,76 г, 5,53 г, 4,64 г, 5,35 г, 4,93 г, которое ОСОБА_2 незаконно приобрел, перевез и хранил в квартире с целью сбыта. В результате того же обыска обнаружено: на кухне в шкафу два медицинских шприца по 5 мл, два стеклянных флакона из-под пенициллина, керамическая банка с жидкостями массой 1, 277 г, 0,924 г, 0,083 г, 0,802 г, 19, 580 г, которые содержат особо опасное психотропное вещество кустарного приготовления из эфедрина, псевдоэфедрина или препаратов их содержащих, количество которого в пересчете на сухое вещество составляет: 0,192 г, 0,126 г, 0,02 г, 0,016 г, 0,221 г, которые ОСОБА_2 у себя в квартире умышленно, путем смешивания таблеток "трайфед", содержащих эфедрин, спирта, красного фосфора, йода, соляной кислоты и выпаривания не законно изготовил и хранил без цели сбыта.

Из обвинения ОСОБА_2 исключен эпизод сбыта 17 ноября 2009 года ОСОБА_5 4,92 г особо опасного наркотического средства – каннабиса в подъезде дома №3 дома 19 по ул. Марченко в г. Енакиево.

В апелляции прокурор просит приговор суда отменить из-за неправильного применения судом уголовно-процессуального законодательства, мягкости назначенного наказания. Считает, что суд необоснованно исключил из обвинения ОСОБА_2 эпизод сбыта 17 ноября 2009 года ОСОБА_5 4,92 г особо опасного наркотического средства – каннабиса в подъезде дома №3 дома 19 по ул. Марченко в г. Енакиево.

В апелляции защитник в интересах осужденного просит приговор суда отменить, прекратить производство по делу в части осуждения ОСОБА_2 по ч.1 ст. 307 УК Украины в связи с отсутствием в его действиях состава преступления. Переквалифицировать действия осужденного на ч.1 ст. 309 УК Украины, назначив наказание с применением ст. 75 УК Украины.

Выслушав докладчика, мнение прокурора, который просил приговор отменить и возражал против удовлетворения апелляции защитника, доводы осужденного, поддержавшего апелляцию защитника, изучив материалы уголовного дела, доводы апелляций коллегия судей считает, что апелляция прокурора подлежит удовлетворению, апелляция защитника подлежит частичному удовлетворению, а приговор суда отмене с направлением дела на новое судебное рассмотрение по следующим основаниям.

В соответствии со ст.334 УПК Украины мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать формулировку обвинения, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа совершения и последствий преступления, формы вины и мотивов преступления. В этой части приговора приводятся обстоятельства, которые определяют степень тяжести совершенного преступления, и доказательства, на которых базируются выводы суда в отношении каждого подсудимого, с указанием мотивов, по которым суд отклоняет другие доказательства.

Суд первой инстанции при постановлении приговора допустил нарушения требований ст. 334 УПК Украины, в мотивировочной части приговора при исключении эпизода сбыта 17 ноября 2009 года, не дал надлежащую оценку показаниям свидетелей ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОСОБА_7 по факту сбыта наркотического средства. При этом, алиби ОСОБА_2 о нахождении его на рабочем месте в момент проведения оперативной закупки 17 ноября 2009 года не было проверено надлежащим образом. Из протоколов допроса свидетелей ОСОБА_8, ОСОБА_9 факта подтверждения алиби ОСОБА_2 не установлено, поскольку свидетелям не известно, находился ли ОСОБА_2 на рабочем месте 17 ноября 2009 года до окончания рабочего дня.

Кроме того, квалифицируя действия осужденного по ч.1 ст. 307 УК Украины суд указал, что ОСОБА_2 совершил незаконное приобретение, хранение, перевозку особо опасного наркотического средства с целью сбыта и их сбыт. При этом суд не учел, что если предметом указанных действий были особо опасные наркотические средства, то данные действия необходимо квалифицировать по ч.2 ст. 307 УК.

Таким образом, судом при рассмотрении уголовного дела допущена неполнота и неправильное применение уголовного закона, что является основанием для отмены приговора.

При таких обстоятельствах приговор суда подлежит отмене, а дело направлению на новое судебное рассмотрение.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 365, 366 УПК Украины, судебная коллегия, -

Апелляцию прокурора удовлетворить, апелляцию защитника удовлетворить частично.

Приговор Енакиевского городского суда Донецкой области от 22 декабря 2010 года в отношении ОСОБА_2 отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд в ином составе судей.

Меру пресечения ОСОБА_2 оставить содержание под стражей в Артемовском СИЗО Донецкой области.