Справа №11- 773 /2010 року 

Головуючий у 1-й інстанції: Савченко А.Г.

Категорія: ч.5 cт.185 КК України Т.З. 

Доповідач: Бурда К.І.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Полтавської області в складі:

Головуючого – Бурди К.І.

суддів – Костенка В.Г., Довгаль С.А.

з участю прокурора – Слісаренка Г.О.

засудженого ОСОБА_3

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві кримінальну справу за апеляціями помічника прокурора Октябрського району м. Полтави ОСОБА_4, засудженого ОСОБА_3 та в його інтересах захисників ОСОБА_5 і ОСОБА_6 на вирок Октябрського районного суду м. Полтави від 18 червня 2010 року.

Цим вироком

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженець с. Пустовійтове Глобинського району Полтавської області, мешканець АДРЕСА_1, українець, громадянин України, з неповною середньою освітою, одружений, має на утриманні неповнолітніх дітей, водій районного відділення партії Регіонів, раніше судимий:

24 квітня 2004 року Семенівським районним судом Полтавської області за ч.ч.1-3 ст. 185, ч.3 ст. 187, 15, ч.3 ст. 289, 69, 70 КК України на 8 років позбавлення волі. Ухвалою апеляційного суду Полтавської області від 27 жовтня 2004 року вирок змінено. Його дії зі ст. 15, ч.3 ст. 289 КК України перекваліфіковані на ч.2 ст. 185 КК України. В іншій частині вирок залишено без зміни. Звільнений 28 листопада 2008 року відповідно до постанови Конотопського районного суду Сумської області від 20 листопада 2008 року умовно-достроково на невідбутий строк 1 рік 10 місяців 13 днів,

засуджений за ч.5 ст. 185 КК України на 7 років позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

На підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднано невідбуте покарання за попереднім вироком від 24 квітня 2004 року і остаточно призначено 7 років 6 місяців позбавлення волі з конфіскацією всього належного йому майна.

Стягнуто з ОСОБА_3 на користь ПАТ КБ "ПриватБанк" 512343 грн. матеріальної шкоди.

За вироком суду, в березні 2009 року в процесі додавання нового функціоналу в меню банкомату проводилась модифікація функцій управління банкоматами в системі TWO Compass + Головного регіонального управління "Приватбанк" (далі ГРУ "Приватбанк"), в ході якої було помилково видалено функціонал контролю вводу інформації для меню системи LigPay, яка реалізовувалась в банкоматах на підставі технічного завдання. Дана помилка потягла за собою помилкове трактування міжпостовою системою повідомлень, які приходять від банкомату, внаслідок чого запит на видачу готівки сприймався як запит на отримання онлайнового паролю від системи LigPay, який, в свою чергу, успішно підтверджувався системою. Це призвело до несанкціонованої видачі готівкових коштів з банкоматів, незалежно від статусу балансу банківської картки.

3 квітня 2009 року приблизно о 23-й годині ОСОБА_3 з метою перевірки наявності коштів (балансу) на рахунку банківської соціальної картки НОМЕР_1 Полтавського ГРУ "ПриватБанк", виданої на ім’я його дружини ОСОБА_7, скористався банкоматом Глобинського відділення №5 Полтавського ГРУ "ПриватБанк", який розміщений по вул.Леніна в м. Глобино Полтавської області.

Встановивши, що коштів на вищевказаному рахунку соціальної картки недостатньо для зняття готівкою, засуджений почав перевіряти різні функції банкомату щодо надання інших банківських послуг. Під час користування функціями в режимі меню "Додаткові послуги" ОСОБА_3 вирішив скористатися функцією "видача готівкою" у програмі LigPay та ввів підтвердження на видачу 50 грн. Після цього отримав запит на введення номеру мобільного телефону і ввів номер свого мобільного телефону. У зв’язку зі збоєм системи LigPay даною програмою номер мобільного телефону був прийнятий як код для підтвердження на виконання даної операції. Таким чином, ОСОБА_3 отримав 50 грн., усвідомлюючи помилковість їх видачі.

Після цього, будучи обізнаним про відсутність грошових коштів на рахунку іншої банківської картки, а саме НОМЕР_2, виданої на ім’я його дружини ОСОБА_8, з 00 год. 10 хв. 4 квітня 2009 року він провів аналогічні дії з використанням функцій меню вищевказаного банкомату та знову отримав готівкою 50 грн. Переконавшись у помилковості видачі коштів банкоматом мережі "ПриватБанку", засуджений повторно, з метою протиправного збагачення за рахунок крадіжок чужого майна, в нічний час з 00 год. 12 хв. по 3 год. 56 хв. 4 квітня 2009 року, використовуючи банківську картку НОМЕР_2, видану на ім’я його дружини ОСОБА_8, через банкомати мережі "Приватбанку" міста Глобино, провівши аналогічні дії з використанням функцій меню, отримав готівкою кошти на загальну суму 10 100 грн.

Аналогічним способом, діючи повторно о 2 год. 02 хв. 4 квітня 2009 року, використовуючи свою особисту банківську картку "ПриватБанку" НОМЕР_3 та усвідомлюючи, що кошти на її рахунку відсутні, через банкомат мережі "ПриватБанку" міста Глобино він отримав готівкою кошти в сумі 500 грн.; в період з 10 год.47 хв. до 17 год. 50 хв. 5 квітня 2009 року, використовуючи банківські картки, а саме: картку "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_7 НОМЕР_4, картку ПриватБанка", яка належить ОСОБА_9 НОМЕР_5, картку ОАО "Ощадбанк", яка належить ОСОБА_10 НОМЕР_6, через банкомати мережі "ПриватБанку" міста Глобино отримав готівкою кошти на загальну суму 15 000 грн.; в період з 9 год. 53 хв. по 18 год. 33 хв. 6 квітня 2009 року, використовуючи банківські картки, а саме: свою особисту картку "ПриватБанка" НОМЕР_7, картку "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_7 НОМЕР_4, свою особисту картку ОАО "Ощадбанк" НОМЕР_8 через банкомати мережі "ПриватБанку" в м. Глобино отримав готівкою кошти на загальну суму 11 500грн.; в період з 11 год. 42 хв. 7 квітня по 00 год. 21 хв. 8 квітня 2009 року, використовуючи банківську карту ОАО "Ощадбанк", яка належить ОСОБА_10 НОМЕР_6 та банківську картку "ПриватБанку", яка належить ОСОБА_7 НОМЕР_4 через банкомати мережі "ПриватБанку" в м. Глобино та місті Кременчук Полтавської області отримав готівкою кошти на загальну суму 54000 грн.; в період з 9 год. 41 хв. по 23 год. 43 хв. 8 квітня 2009 року, використовуючи банківську картку "ПриватБанку", яка належить ОСОБА_8 НОМЕР_9 та банківську карту "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_7 НОМЕР_4 через банкомати мережі "ПриватБанку" в місті Глобино Полтавської області отримав готівкою кошти на загальну суму 16000 грн.; в період з 8 год. 27 хв. 9 квітня 2009 року по 20 год. 30 хв. 11 квітня 2009 року, використовуючи банківську картку "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_11 НОМЕР_10, через банкомати мережі "ПриватБанку" в містах Глобино, Семенівка, Хорол, Оржиця, Лубни Полтавської області та місті Полтава отримав готівкою кошти на загальну суму 261710 грн.; 12 квітня 2009 року о 20 год. 58 хв., використовуючи банківську картку "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_12 НОМЕР_11, через банкомат мережі "ПриватБанку" в місті Градизьк Полтавської області отримав готівкою кошти в сумі 4000 грн.; в період з 7 год. 21 хв. по 15 год. 45 хв. 13 квітня 2009 року, використовуючи банківську картку "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_7 НОМЕР_12 та банківську картку "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_13 НОМЕР_13 (придбавши вказану банківську картку за кошти у ОСОБА_13 з метою використання для зняття коштів через банкомати), через банкомати мережі "ПриватБанку" в місті Глобино та місті Кременчук Полтавської області отримав готівкою кошти на загальну суму 36000 грн.; в період з 22 год. 05 хв. 14 квітня 2009 року по 02 год. 29 хв. 15 квітня 2009 року, використовуючи банківську картку "ПриватБанку", яка належить ОСОБА_13 НОМЕР_13 через банкомати мережі "ПриватБанку" в місті Світловодськ Кіровоградської області та в містах Градизьк і Кременчук Полтавської області отримав готівкою кошти на загальну суму 164000 грн.; в період з 07 год. 38 хв. по 23 год. 53 хв. 17 квітня 2009 року, використовуючи банківську картку "ПриватБанка", яка належить ОСОБА_14 НОМЕР_14, яку придбав за кошти у ОСОБА_13 з метою подальшого використання через банкомати для отримання коштів готівкою, через банкомати мережі "ПриватБанку" в містах Глобино, Хорол та Оржиця Полтавської області отримав готівкою кошти на загальну суму 149250 грн.; в період з 21 год. 21 хв. 20 квітня 2009 року по 01 год. 54 хв. 21 квітня 2009 року, використовуючи банківську картку "ПриватБанку", яка належить ОСОБА_15 НОМЕР_15, яку придбав за кошти у ОСОБА_13 з метою подальшого використання через банкомати для отримання коштів готівкою, через банкомати мережі "ПриватБанку" в містах Іракліїв і Золотоноша Черкаської області та в місті Черкаси отримав готівкою кошти на загальну суму 180445 грн.

Таким чином, в період часу із 3 по 21 квітня 2009 року, здійснивши 242 несанкціоновані операції по зняттю готівки у банкоматах, використовуючи різні банківські картки, засуджений ОСОБА_3 викрав із банкоматів мережі "ПриватБанк", розташованих у Полтавській, Черкаській та Кіровоградській областях грошові кошти на загальну суму 902605 грн., що у 2984 разів (302 грн. 50 коп.) перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян і являється особливо великим розміром.

В апеляції помічник прокурора Октябрського району м. Полтави ОСОБА_4 просить вирок суду скасувати в зв’язку з м’якістю призначеного покарання та постановити новий вирок, призначивши ОСОБА_3 покарання за ч.5 ст. 185 КК України – 8 років позбавлення волі з конфіскацією Ѕ належного йому майна; на підставі ч.1 ст. 71 КК України частково приєднати невідбуте покарання за попереднім вироком Семенівського районного суду Полтавської області від 24 квітня 2004 року і остаточно призначити 8 років 5 місяців позбавлення волі з конфіскацією Ѕ належного майна.

В апеляції засуджений ОСОБА_3 просить перекваліфікувати його дії з ч.5 ст. 185 КК України на ч.4 ст. 190 КК України та пом’якшити покарання, застосувавши ст. 69 КК України, вказує, що щиро розкаюється у вчиненому, активно сприяв розкриттю злочину, ще до початку порушення кримінальної справи добровільно повернув грошові кошти, які у нього залишилися та врахувати те, що під час судового розгляду справи у нього народилося двоє немовлят.

В апеляції захисник ОСОБА_5 просить пом’якшити покарання засудженому, застосувати до нього ст. 69 КПК та ст. 75 КК України. Вказує, що суд неправильно кваліфікував його дії за ч.5 ст. 185 КК України та просить врахувати, що засуджений найстарший із шести її дітей і вона потребує його допомоги, а також врахувати наявність на його утриманні дітей.

В апеляції захисник ОСОБА_16 просить пом’якшити засудженому покарання, застосувавши ст.ст. 69, 75 КК України, врахувавши пом’якшуючі обставини та на утриманні 3-х дітей.

Заслухавши доповідача, прокурора на підтримку своєї апеляції, засудженого, який просив перекваліфікувати його дії як шахрайство, перевіривши матеріали кримінальної справи та обговоривши доводи апеляцій, колегія суддів вважає, що підстав для їх задоволення немає.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_5 у вчиненні крадіжки чужого майна повторно, в особливо великих розмірах, ґрунтуються на зібраних у справі та всебічно, повно і об’єктивно досліджених доказах, які детально наведені у вироку.

Сам засуджений, як і інші учасники судового розгляду, не оспорюють фактичних обставин справи, викладених у вироку.

Посилання засудженого в апеляції, що його дії слід кваліфікувати як шахрайство, а не як крадіжку, не заслуговують на увагу. ОСОБА_5 для заволодіння грошовими коштами не використовував електронно-обчислювальну техніку, а проникав до захищеної електронної системи шляхом введення неправильного коду і здійснив незаконні операції по заволодінню чужим майном в особливо великих розмірах, тому такі його дії не утворюють складу шахрайства, оскільки в них відсутні обман чи зловживання довірою. Тому колегія суддів погоджується із висновком місцевого суду щодо доведеності винуватості ОСОБА_5 у вчиненні злочину, передбаченого ст. 185 ч.5 КК України, викраденні чужого майна повторно, в особливо великих розмірах.

Покарання винному призначене у відповідності з вимогами ст. 65 КК України з врахуванням ступеню тяжкості вчиненого злочину, особи винного, обставин, що пом’якшують його покарання. Покарання ОСОБА_5 є необхідним та достатнім для його виправлення та попередження нових злочинів, а тому немає ніяких підстав для призначення йому більш суворого покарання.

Будь-яких даних, які б свідчили про допущені слідчими органами чи судом порушення кримінально-процесуального закону, які були б підставою для зміни чи скасування вироку, не встановлено.

Керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів

апеляції помічника прокурора Октябрського району м. Полтава, засудженого ОСОБА_3 та в його інтересах захисників ОСОБА_5, ОСОБА_16 залишити без задоволення.

Вирок Октябрського районного суду м. Полтава Полтавської області від 18 червня 2010 року щодо ОСОБА_3 залишити без зміни.