Справа № 10 - 303/09 Головуючий по І інстанції Барчук В.М.

Категорія: скарга на постанову про Доповідач Міліщук С.Л.

порушення кримінальної справи

Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Волинської області в складі:

головуючого-судді: Міліщука С.Л.

суддів: Силки Г.І., Лозовського А.О.,

з участю прокурора: Юрченка О.В.

представника скаржника: ОСОБА_1,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляцією старшого помічника прокурора відділу нагляду за додержанням та застосуванням законів на транспорті прокуратури Волинської області на постанову Луцького міськрайонного суду від 05 серпня 2009 року,

ОСОБА_2 звернувся в суд із скаргою на постанову заступника прокурора Волинської області Хомича А.С. від 02 липня 2009 року про порушення кримінальної справи відносно директора ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України" ОСОБА_2 за фактом зловживання службовим становищем внаслідок якого було підприємству було заподіяно істотну шкоду на загальну суму 62607 грн., тоб то за ознаками злочину, передбаченими ч.1 ст. 364 КК України, в якій просив скасувати вищевказану постанову, як незаконну, оскільки вона винесена без достатніх підстав передбачених ст. 94 КПК України.

Постановою Луцького міськрайонного суду від 05 серпня 2009 року скарга ОСОБА_2 задоволена, а постанова заступника прокурора Волинської області Хомича А.С. від 02 липня 2009 року про порушення кримінальної справи відносно директора ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України" ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбачених ч.1 ст. 364 КК України - скасована.

Не погоджуючись з вищезазначеною постановою суду старшим помічником прокурора відділу нагляду за додержанням та застосуванням законів на транспорті прокуратури Волинської області подано апеляцію, в якій він просить її скасувати а справу направити на новий судовий розгляд, оскільки, на його думку, вона винесена з порушенням вимог кримінально - процесуального законодавства, а кримінальна справа порушена законно, обґрунтовано та при наявності передбачених ст. 94 КПК України приводів і підстав.

В запереченні на апеляційну скаргу представник скаржника ОСОБА_1 просить відхилити останню а постанову Луцького міськрайонного суду залишити без змін, оскільки вважає її законною та обґрунтованою.

Заслухавши доповідача, який доповів суть постанови та доводи апеляції, прокурора, який підтримав апеляцію, представника скаржника, який просив залишити постанову суду першої інстанції без змін, перевіривши матеріали справи, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора задоволенню не підлягає з наступних підстав.

Відповідно до вимог ст. 2368 КПК України при розгляді скарги на постанову про порушення справи, суд повинен перевіряти наявність приводів і підстав для винесення зазначеної постанови, законність джерел отримання даних, які стали підставою для винесення постанови про порушення справи, і не вправі розглядати й заздалегідь вирішувати ті питання, які вирішуються судом при розгляді справи по суті.

Відповідно до ч. 2 ст. 94 КПК України кримінальна справа може бути порушена тільки у випадках, коли є достатні дані, які вказують на наявність ознак злочину.

Згідно постанови від 02 липня 2009 року, заступником прокурора Волинської області Хомичем А.С. було порушено кримінальну справу щодо директора ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України" ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбачених ч.1 ст. 364 КК України - за фактом зловживання службовим становищем внаслідок якого було підприємству було заподіяно істотну шкоду на загальну суму 62607 грн.,

Як вбачається із вищевказаної постанови, приводами для порушення даної кримінальної справи щодо директора ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України" ОСОБА_2 стало безпосереднє виявлення прокурором в ході проведення перевірки ознак злочину.

Як на підставу порушення кримінальної справи прокурор у своїй постанові послався на достатність даних, які містяться в матеріалах перевірки та вказують на наявність в діях директора ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України" ОСОБА_2 ознак злочину, передбачених ч.1 ст. 364 КК України.

Разом з тим, при порушенні кримінальної справу щодо ОСОБА_2 за фактом зловживанням ним як службовою особою - директором ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України", службовим становищем, що заподіяло істотну шкоду, яке виразилось в порушенні ним вимог п. 84 "Тимчасового положення про закупівлю товарів, робіт і послуг за державні кошти", затвердженого Постановою КМ України № 274 від 23.03.08 року, залишено поза увагою, що рішенням Конституційного Суду України № 22-рп/2008 від 09.10.08 року (v022p710-08) було визнано, що дана Постанова КМ України не відповідає Конституції України (254к/96-ВР) (є неконституційною) та втрачає чинність з дня ухвалення Конституційним Судом України цього рішення.

За таких обставин суд першої інстанції прийшов до правильного висновку, що кримінальна справа кримінальна справа щодо директора ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України" ОСОБА_2 року за ознаками злочину, передбачених ч.1 ст. 364 КК України 02 липня 2009 була порушена безпідставно, з порушенням вимог ст. 94 КПК України, а тому підстав для скасування постанови суду по обставинах, викладених в апеляції, колегія суддів не знаходить.

На підставі наведеного, керуючись ст.ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів

Апеляцію старшого помічника прокурора відділу нагляду за додержанням та застосуванням законів на транспорті прокуратури Волинської області залишити без задоволення.

Постанову Луцького міськрайонного суду від 05 серпня 2009 року, якою задоволено скаргу ОСОБА_2 та скасовано постанову заступника прокурора Волинської області Хомича А.С. від 02 липня 2009 року про порушення кримінальної справи відносно директора ДП "Волинський облавтодор" ВАТ "ДАК Автомобільні дороги України" ОСОБА_2 за ознаками злочину, передбачених ч.1 ст. 364 КК України - без змін.