Справа № 11—570 2009 року

 Головуючий у 1-й інстанції

Парахіна Є.В.

Доповідач- Денисенко Л.М.

Колегія суддів судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду Полтавської області в складі:

Головуючого - судді - Хрипченко Л.Г.

Суддів - Голубенко Н.В., Денисенко Л.М.

з участю прокурора – Акулової С.М.

адвокатів – ОСОБА_3, ОСОБА_4

захисника - ОСОБА_5

засуджених - ОСОБА_6, ОСОБА_7

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Полтаві кримінальну справу за апеляцією пом. прокурора Ленінського району м. Полтави, засуджених ОСОБА_6 та ОСОБА_7 на вирок Ленінського районного суду м. Полтави від "1" грудня 2008 року.

Цим вироком ОСОБА_6, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянин України, українець, уродженець м. Полтави, не одружений, не працюючий, прож. АДРЕСА_1, раніше не судимий, засуджений за ч.2 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі, за ч.2 ст. 307 КК України з застосуванням ст. 69 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено покарання у вигляді 2-х років 6 місяців позбавлення волі без конфіскації майна.

ОСОБА_7, ІНФОРМАЦІЯ_4, уродженець м. Бєлгород Свердловського району Бєлгородської області, громадянин України, українець, не одружений, не працюючий, прож. АДРЕСА_2 в силу ст. 89 КК України, не судимий засуджений за ч.2 ст. 309 КК України на 2 роки позбавлення волі, за ч.2 ст. 307 КК України на 5 років позбавлення волі з конфіскацією Ѕ частини особистого майна.

На підставі ч.1 ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно призначено ОСОБА_7 покарання у вигляді 5 років позбавлення волі з конфіскацією Ѕ частини особистого майна.

Стягнуто з ОСОБА_6, ОСОБА_7 на користь НДЕКЦ при УМВС України на транспортні судові витрати за проведення судових експертиз 274 грн. 61 коп. з кожного.

Згідно вироку суду засуджені визнані винними в скоєнні злочину при наступних обставинах:

ОСОБА_6 19.02.2007 року близько 18 год., перебуваючи на залізничному вокзалі ст. Полтава - Південна в м. Полтаві, познайомився з гр-ном ОСОБА_8, на прохання якого погодився придбати наркотичний засіб, для чого, взявши у нього гроші в сумі 10 грн., поїхав до місця проживання ОСОБА_7 за адресою АДРЕСА_2, де за 10 грн. придбав у останнього пакунок з речовиною рослинного походження, який, повернувшись до залізничного вокзалу ст. Полтава - Південна, передав ОСОБА_8 та в якому згідно висновку експерта № ХЕ-99 від 14.04.2007 року міститься особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс вагою /висушений/ 0,6 гр.

25.02.2007 року ОСОБА_8 близько 17 год. зателефонував ОСОБА_6 та попросив придбати наркотичний засіб, на що останній погодився і вони домовилися про зустріч. Близько 18 год. 30 хв. в районі залізничного вокзалу ст. Полтава - Південна ОСОБА_8 передав ОСОБА_6 гроші в сумі 90 грн., отримавши які останній поїхав до місця проживання ОСОБА_7 за адресою АДРЕСА_2, де останній передав йому пакунок з наркотичним засобом, за що ОСОБА_6 передав йому гроші в сумі 80 грн. Повернувшись близько 19 год. до залізничного вокзалу ст. Полтава - Південна, ОСОБА_6 частину придбаної речовини рослинного походження зеленого кольору залишив для власного вживання, а іншу частину речовини, яка згідно висновку №ХЕ-97 від 6.03.2007 року є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом, висушеним вагою 11,36 гр., передав ОСОБА_8

В цей же день близько 19 год. ОСОБА_6 був затриманий працівниками міліції, які виявили та вилучили у нього речовину рослинного походження зеленого кольору, яка згідно висновку експерта №Х1-100 від 12.03.2007 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом масою 5,63 гр. та 2 грошові купюри номіналом 5 грн., які були помічені надписом "Збут".

В цей же день за місцем проживання за адресою: АДРЕСА_3 був затриманий ОСОБА_7, у якого працівниками міліції в присутності понятих виявлено та вилучено речовину рослинного походження, яка згідно висновку експерта №ХЕ-98 від 12.03.2007 року є особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом висушеним масою 5,88 гр., а також гроші в сумі 60 грн. купюрами по 20 грн., що були помічені надписом "Збут".

В апеляціях:

- помічник прокурора Ленінського району м. Полтави просить вирок скасувати в зв’язку з м’якістю призначеного покарання обом засудженим та постановити новий вирок,

- засуджений ОСОБА_7 та в його інтересах адвокат ОСОБА_3 просять вирок суду скасувати, а справу закрити за недоведеністю участі ОСОБА_7 в скоєнні злочину,

- засуджений ОСОБА_6 просить вирок суду змінити, пом’якшити йому міру покарання, застосувавши ст. 75 КК України до міри покарання призначеної судом.

Судова колегія, заслухавши доповідача, думку прокурора про залишення вироку суду без змін, засудженого ОСОБА_7 та в його інтересах адвоката ОСОБА_3, засудженого ОСОБА_6 та в його інтересах адвоката ОСОБА_9, які підтримали свої апеляції, перевіривши матеріали справи та доводи апеляцій, вважає, що апеляції помічника Ленінського району м. Полтави, засудженого ОСОБА_7 та в його інтересах адвоката ОСОБА_3 не підлягають задоволенню, а апеляція засудженого ОСОБА_6 підлягає до задоволення.

Винність ОСОБА_7 та ОСОБА_6 в скоєнні злочину, за який вони засуджені, доведена матеріалами справи:

- показаннями свідка ОСОБА_8 про те, що в лютому 2007 року на залізничному вокзалі в м. Полтаві познайомився з ОСОБА_6, у якого за 10 грн. придбав невелику кількість наркотичного засобу коноплі. Прибувши до м. Харкова, в цей же день видав наркотик працівникам міліції, а через кілька днів брав участь в проведенні оперативної закупки наркотичного засобу. Працівниками міліції в м. Харкові йому були вручені помічені грошові купюри в сумі 90 грн., з якими вони прибули в м. Полтаву, там в районі залізничного вокзалу він зустрівся з ОСОБА_6, якому передав гроші і через деякий час він привіз згорток з коноплею. Вказаний згорток він тут же передав працівникам міліції:

- показаннями свідка ОСОБА_10 про те, що 25.02.2007 року в м. Полтаві був присутній в якості понятого при огляді гр-на ОСОБА_6 та ОСОБА_7, під час яких у затриманих осіб були виявлені та вилучені наркотичні засоби та гроші з поміткою "Збут":,

- показаннями свідка ОСОБА_11, який в судовому засіданні пояснив, що був в якості понятого присутній при нанесенні працівниками міліції на грошові купюри напису "Збут" та передачі їх гр-ну ОСОБА_8,

- показаннями свідка ОСОБА_11, які є аналогічними показанням свідка ОСОБА_11,

- показаннями свідка ОСОБА_12, який в судовому засіданні пояснив, що в лютому 2007 року на Південному вокзалі в м. Харків був запрошений працівниками міліції в якості понятого при видачі невідомим йому молодим хлопцем наркотичного засобу,

- показаннями свідка ОСОБА_13 про те, що працює оперуповноваженим УБНОН ЛВ на ст. Харків - Пасажирський, під час одного з чергувань в лютому 2007 року молодий хлопець /ОСОБА_8/ добровільно видав наркотичний засіб, пояснивши, що придбав його в Полтаві у невідомого хлопця на ім"я ОСОБА_6,

- дослідженими в судовому засіданні показаннями свідка ОСОБА_14, згідно яких 25.02.2007 року близько 19 год. на Південному вокзалі в м. Полтаві він був запрошений працівниками міліції в якості понятого при добровільній видачі наркотичного засобу, під час якої в автомобілі ВАЗ-2110 молодий хлопець ОСОБА_8 видав газетний пакунок з речовиною рослинного походження зеленого кольору у висушеному та подрібненому стані, пояснив, що це маріхуана, яку він придбав за 90 грн. у раніше не знайомого ОСОБА_6 Через деякий час приблизно о 19-35 в якості понятого був присутній при вилученні помічених грошей в сумі 10 грн. та наркотичного засобу в кишені у ОСОБА_6 та ОСОБА_7 та змиви з пальців рук цих осіб /т.1 а.с. 216/,

- даними протоколу помічення грошових купюр на загальну суму 90 грн. "шляхом нанесення напису "Збут" люмінесцентним олівцем "Іскра-2м" /т.1 а.с.6/,

- даними протоколу огляду покупця ОСОБА_8 від 25.02.2007 року та вручення грошових купюр /т.1 а.с.7/,

- даними протоколу добровільної видачі ОСОБА_8 наркотичного засобу, придбаного у ОСОБА_6 /т.1 а.с.10/,

- даними протоколу вилучення від 25.02.2007 року, згідно якого у ОСОБА_6 виявлено та вилучено гроші в сумі 10 грн. купюрами номіналом по 5 грн., поміченими написом "Збут" люмінесцентним олівцем "Іскра 2м" /т.1 а.с.6/,

- даними протоколу огляду покупця ОСОБА_8 від 25.02.2007 року та вручення грошових купюр /т.1 а.с.7/.

- даними протоколу добровільної видачі ОСОБА_8 наркотичного засобу, придбаного у ОСОБА_6 /т.1 а.с.10/,

- даними протоколу вилучення у ОСОБА_6 виявлено та вилучено гроші в сумі 10 грн. купюрами номіналом по 5 грн., поміченими написом "Збут" просвічені руки, внаслідок чого пальці та долоні засвітились жовто-зеленим кольором, знято змиви з рук та здійснено зріз з правої кишені дублянки з розписом речовини зеленого кольору /т.1 а.с.23/,

- даними протоколу вилучення від 25.02.2007 року, згідно якого у ОСОБА_7 виявлено та вилучено гроші в сумі 60 грн. купюрами номіналом по 20 грн., поміченими надписом "Збут", які з пояснень затриманого отримано ним від ОСОБА_6 за продаж 2-х пакунків з маріхуаною, просвічені руки ОСОБА_7, внаслідок чого пальці та долоні засвітились зеленим кольором, знято змиви рук та здійснено зріз з обох кишень дублянки з розсипом речовини зеленого кольору /т.1 а.с.34/,

- даними протоколу добровільної видачі ОСОБА_8 19.02.2007 року наркотичного засобу, придбаного, згідно його пояснень в м. Полтаві за 10 грн., в районі залізничного вокзалу ст. Полтава-Південна у хлопця на ім’я ОСОБА_6 /т.1 а.с.45/.

- висновком судово-хімічної експертизи №ХЕ-99 від 14.03.2007 року, згідно якого добровільно видана ОСОБА_8 речовина є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом висушеним масою 0,6 гр. /т.1 а.с. 104-105/,

- висновком судово-хімічної експертизи №ХЕ-97 від 6.03.2007 року, згідно якого добровільно видана ОСОБА_8 25.02.2007 року речовина відноситься до групи особливо небезпечних наркотичних засобів канабісу висушеного, маса якого на момент дослідження становить 11,36 гр. /т.1 а.с. 94-95/,

- висновком судово-хімічної експертизи №ХЕ-100 від 12.03.2007 року, згідно якого вилучена у ОСОБА_6 25.02.2007 року речовина є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом висушеним масою 5,63 гр. /т.1 а.с. 117-118/,

- висновком судово-хімічної експертизи №ХЕ-98 від 12.03.2007 року, згідно якого вилучена у ОСОБА_7 25.02..2007 року речовина є особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом висушеним масою 5,88 гр. /т.1 а.с.127-128/,

- висновком експертизи наркотичних засобів №2399 від 16.03.2007 року, згідно якого на ватних тампонах зі змивами з пальців рук ОСОБА_6 та ОСОБА_15 наявні одиночні подрібнені мікрочастинки верхівкових частин рослин роду конопля, що містять наркотично активні утворення, що належать до групи особливо небезпечних наркотичних засобів - канабісу /т.1 а.с. 139-140/,

- висновком експертизи речових матеріалів, речовин та виробів № 3007062 від 5.04.2007 року, згідно якого на наданих на дослідження грошових купюрах наявні сліди спецзасобів. Сліди спецзасобів, наявних на поверхні наданих тампонів зі змивами з рук ОСОБА_6, ОСОБА_7, мають спільну родову приналежність до наданих зразків спецзасобів. Сліди спецзасобів на поверхні наданих на дослідження грошових купюр та аркуші паперу, люмінесцуючого блакитним кольором, являють собою рукописний напис "Збут" /т.1 а.с. 144-145/,

- даними протоколу очної ставки між ОСОБА_6 та ОСОБА_7 /т.1 а.с. 206-207/ та іншими доказами в їх сукупності.

По справі встановлено, що підстав для оговора ОСОБА_7 у ОСОБА_6 не було. Раніше вони були знайомі. Як пояснив в апеляційній інстанції ОСОБА_6, він разом з ОСОБА_7 у його помешканні вживав наркотичні засоби. Сам ОСОБА_7 також не заперечував факту вживання наркотичних засобів, але з іншими особами.

Підстав для оговору його ОСОБА_6 також не вбачається.

В своїх стабільних показаннях ОСОБА_6 викривав не тільки ОСОБА_7, а й себе у скоєнні злочину, щиро розкаюючись в ньому.

Дослідивши та оцінивши зібрані по справі докази, суд дійшов до обґрунтованого висновку про доведеність винуватості ОСОБА_7.

Показання ОСОБА_6 узгоджуються з зібраними по справі доказами.

Розбіжність в часі, зазначена в проїздних документах не є такою, що може спростувати сукупність зібраних по справі доказів.

Дії засуджених ОСОБА_7 та ОСОБА_6 правильно кваліфіковані судом за ч.2 ст. 309 та ч.2 ст. 307 КК України.

Міра покарання обрана ОСОБА_7 з урахуванням характеру і ступеню суспільної небезпечності скоєних злочинів, данним про його особу.

Разом з тим, при призначенні покарання засудженому ОСОБА_6, суд допустив порушення вимог ч.2 ст. 400 КПК України, згідно якої посилення покарання при новому розгляді справи судом першої інстанції допускається тільки за умови, що вирок було скасовано за м’якістю покарання.

Як вбачається з ухвали апеляційного суду від 14.03.2008 року вирок суду був скасований стосовно обох засуджених в зв’язку з істотним порушенням вимог кримінально-процесуального закону /ст. 370 КПК України/, а не за м’якістю призначеного покарання.

В зв’язку з цим, судова колегія вважає необхідним застосувати ст. 75 КК України до покарання призначеного судом засудженому ОСОБА_6 в силу ст. 76 КК України покласти на нього обов’язки.

Керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України, судова колегія,-

Апеляції помічника прокурора Ленінського району м.Полтави, засудженого ОСОБА_7 та в його інтересах адвоката ОСОБА_3 залишити без задоволення.

Апеляцію засудженого ОСОБА_6 задовольнити.

Вирок Ленінського районного суду м.Полтави від 1 грудня 2008 року стосовно ОСОБА_6 – змінити.

В силу ст. 75 КК України звільнити його від відбування покарання, призначеного судом з випробуванням терміном на 2 роки.

На підставі ст. 76 КК України покласти на ОСОБА_6 обов’язки: періодично з’являтися в органи кримінально-виконавчої системи для реєстрації, повідомляти зазначені органи про зміну місця проживання.

Звільнити ОСОБА_6 з-під варти негайно в залі суду.

В іншій частині вирок суду залишити без змін.