судова палата у кримінальних справах апеляційного суду Хмельницького області в складі :

головуючого Ковтуна В.П.,

суддів Лінника П.О., Майданюк К.І.,

з участю прокурора Бардецького О.І.,

адвоката ОСОБА_1.

розглянула у відкритому судовому засіданні в місті Хмельницькому кримінальну справу за апеляцією засудженого ОСОБА_2 на вирок Полонського районного суду від 3 червня 2009 року.

Цим вироком

ОСОБА_2, ІНФОРМАЦІЯ_1, уродженця міста Нижньодніпровськ, Дніпропетровської області, проживаючого у смт. Понінка по АДРЕСА_1, татарина, громадянина України, учня Понінківського професійного ліцею, не одруженого, раніше не судимого,

засуджено за ч. 2 ст. 307 КК України із застосуванням ст. 69 ч. 1 КК України до одного року і шести місяців позбавлення волі з конфіскацією Ѕ частини належного йому майна.

Міра запобіжного заходу засудженому ОСОБА_2. змінена з підписки про невиїзд на взяття під варту із зали суду.

Доля речових доказів вирішена у відповідності до вимог закону.

За вироком суду ОСОБА_2. засуджено за те, що він у вересні 2008 року в смт. Понінка Полонського району, на присадибній ділянці розташованої біля будинку по АДРЕСА_1, на прохання своєї баби ОСОБА_3, котра померла ІНФОРМАЦІЯ_2, зірвав кущі рослин коноплі, які переніс та склав неподалік жилого будинку.

Після того, коли конопля підсохла, ОСОБА_2. переніс частину рослин коноплі у жилий будинок та помістив їх у жилу кімнату. В послідуючому ОСОБА_2. частину рослин коноплі, які зберігалися в будинку подрібнив та розфасував з метою подальшого їх збуту в одинадцять паперових пакетів, суха вага яких становила - 3,2; 3,0; 2,6; 3,3; 2,9; 1,6; 1,7; 1,6; 0,95; 0,95; 0,95 грм., загальною вагою 22,75 грм. Згідно висновку експерта висушена та подрібнена речовина рослинного походження являється особливо небезпечним наркотичним засобом канабісом (маріхуаною).

Решту рослин коноплі, вага яких у висушеному вигляді становить 662, 5 грм. і також являються особливо небезпечним наркотичним засобом - канабісом, ОСОБА_2. склав у мішок і зберігав його з метою збуту у тій же кімнаті згаданого будинку.

15 грудня 2008 року біля 17- ї години ОСОБА_2. на вул. Перемоги смт. Понінка, неподалік будинку культури збув ОСОБА_4 на його прохання 0, 7 грм. особливо небезпечного наркотичного засобу, яким був канабіс (маріхуана).

18 грудня 2008 року під час огляду житлового будинку ОСОБА_2. було виявлено одинадцять розфасованих паперових пакетів з особливо небезпечною наркотичною речовиною - канабісом в сухому вигляді загальною вагою 22, 75 грм, а також такий же особливо небезпечний наркотичний засіб в сухому вигляді, який зберігався у мішку у тій же кімнаті загальною масою 685, 25 грм., що є великим розміром.

В поданій на вирок суду апеляції засуджений ОСОБА_2. посилається на те, що вирок суду підлягає зміні у зв'язку із невірною кваліфікацією його злочинних дій, поскільки виявлений та вилучений у його будинку особливо небезпечна наркотична речовина - канабіс у кількості 662, 5 грм. йому не належав, він його у будинок на заносив, а він належав його покійній бабі, яка використовувала його для приготування ліків

Свою ж вину він визнає лише у незаконному придбанні, зберіганні наркотичної сировини у кількості 22, 75 грм., з яких 0,7 грм. він незаконно збув своєму знайомому ОСОБА_4.

На думку апелянта вирок суду в тій частині, що наркотична речовина в кількості 662, 5 грм. належала йому ґрунтується на припущеннях, а не на достовірних доказах.

З наведених підстав і просить змінити вирок суду, застосувати щодо нього ст. 75 КК України, звільнивши від відбування покарання з випробуванням.

Заслухавши доповідача, пояснення засудженого ОСОБА_2. та його захисника ОСОБА_1. на підтримку апеляції, міркування прокурора про законність та обґрунтованість вироку, перевіривши матеріали справи та доводи апеляції, колегія суддів, -

З н а х о д и т ь,

що апеляція засудженого ОСОБА_2. підлягає до задоволення.

Так, засуджений ОСОБА_2. послідовно як на досудовому, так і під час судового слідства пояснював, що він сам незаконно виготовляв та зберігав наркотичний засіб - канабіс, який розфасував в 11 паперових пакетиків та незаконно зберігав по місцю свого проживання загальною вагою 22, 75 грм., а 15 грудня 2008 року біля 17 години на вул. Перемоги смт. Понінка незаконно безоплатно збув 0,7 грм. канабісу своєму знайомому ОСОБА_4. на його прохання з метою покурити.

Виявлений по місцю його проживання наркотичний засіб у мішку, вагою 662,5 грм. у вигляді повітряно - сухої речовини рослинного походження буро - зеленого кольору йому не належить, а залишився у нежилій кімнаті будинку після смерті його баби, яка померла 30.09.2008 року.

Такі послідовні пояснення засудженого ОСОБА_2. нічим по справі не спростовані, а навпаки, з висновку експерта за №330 від 9.04 2009 року вбачається, що експертним шляхом не вважається можливим встановити, що наркотична речовина у вигляді канабісу, яка була виявлена в будинку проживання ОСОБА_2. та знаходилася в одинадцяти паперових згортках (об'єкти за №1-11) загальною вагою 22,75 грм. була виготовлена із наркотичного засобу, що знаходився в білому мішку у вигляді речовини рослинного походження буро - зеленого кольору вагою 662,5 грм. (л.с.134).

Інших, будь - яких об'єктивних доказів на підтвердження того, що цю наркотичну речовину рослинного походження ОСОБА_2. зберігав з метою збуту, по справі не встановлено.

З цих підстав доводи засудженого ОСОБА_2. про те, що вказана наркотична речовина рослинного походження зберігалася в кімнаті будинку по місцю його проживання без мети збуту, заслуговують на увагу.

Обвинувачення ОСОБА_2. про те, що він незаконно придбав, виготовив та зберігав наркотичні засоби у великих розмірах з метою збуту та здійснив збут особливо небезпечних наркотичних засобів підлягає зміні на таке, яке йому було пред'явлене згідно обвинувального висновку від 2.02.2009 року, а саме: по епізоду незаконного придбання, зберігання наркотичних засобів у великих розмірах (більше 500 грм.) без мети збуту - за ст. 309 ч. 2 КК України, а по епізоду незаконного збуту 0,7 грм. особливо небезпечного наркотичного засобу - канабісу ОСОБА_4. - за ст. 307 ч. 2 КК України.

ОСОБА_2. вперше притягується до кримінальної відповідальності, повністю визнав свою вину у вчиненому, щиро розкаявся, є учнем Понінківського професійного ліцею, позитивно характеризується по місцю проживання та навчання, згідно висновку ЛКК хворіє хронічною хворобою живота, внаслідок отриманої тупої травми і перенесеної операції у 2001 році, визнаний хворим та обмежено працездатним (л.с. 93, 94, 97, 98), на даний час потребує повторного хірургічного втручання.

За таких обставин колегія суддів приходить до переконання про можливість призначення ОСОБА_2. покарання із застосуванням ст. 75 КК України з випробуванням.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 365, 366 КПК України, колегія суддів, -

Апеляцію засудженого ОСОБА_2 - задовільнити.

Вирок Полонського районного суду від 3 червня 2009 року щодо ОСОБА_2. змінити.

Перекваліфікувати його дії по епізоду незаконного зберігання 662, 5 грм. наркотичної речовини рослинного походження та 22, 75 грм. наркотичної речовини - канабісу, а всього 685, 25 грм. на ст. 309 ч. 2 КК України.

Вважати його засудженим за ст. 307 ч. 2 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 1 рік 6 місяців позбавлення волі.

За ст. 309 ч. 2 КК України із застосуванням ст. 69 КК України на 1 рік позбавлення волі, а згідно ст. 70 ч. 1 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно на 1 рік 6 місяців позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України від призначеного покарання у вигляді позбавлення волі ОСОБА_2 звільнити з випробуванням, встановивши іспитовий строк 2 роки.

ОСОБА_2 - з під варти звільнити негайно із зали суду.

В решті цей вирок залишити без зміни.