Головуючий по 1 інстанції

Категорія ст. 364 ч. 2 ФЕТІСОВА Т.Л. КК України (2341-14) Доповідач в апеляційній інстанції

КЕКУХВ.Ф.

"31" березня 2009 р. Колегія суддів судової палати в кримінальних справах апеляційного суду Черкаської області в складі:

головуючого КЕКУХ В.Ф.

суддів ТАПАЛА Г.К., СОЛОМКИ І.А.

за участю прокурора СВИЩ Л.А.

захисника ОСОБА_1

засудженої ОСОБА_2

представника ТОВ

НВО "Зубр" ОСОБА_3

розглянувши кримінальну справу за апеляціями засудженої ОСОБА_2 та помічника прокурора Черкаського району Шкреби В.В. на вирок Черкаського райсуду від 26 грудня 2008 року,

Зазначеним вироком суду 1 інстанції

ОСОБА_2,

ІНФОРМАЦІЯ_1, не судима, -

засуджена за ст. 364 ч. 2 КК України на 3 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади керівників підприємств, установ та організацій, які займаються виробництвом, переробкою чи реалізацією сільськогосподарської продукції незалежно від форми власності строком на 1 рік.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_2 звільнено від відбування призначеного основного покарання з випробуванням, з встановленням однорічного іспитового строку.

Відповідно ст. 76 КК України на неї покладено обов'язки не виїжджати за межі України на постійне місце проживання без дозволу органів кримінально-виконавчої системи та повідомляти їх про зміну місця проживання чи роботи.

В порядку задоволення позовних вимог стягнуто з ОСОБА_2 на користь:

- Черкаської райдержадміністрації 23863 грн. 64 коп. в рахунок відшкодування

заподіяних збитків;

- товариства з обмеженою відповідальністю науково-виробничого об'єднання "Зубр"

18000 грн. в рахунок відшкодування заподіяних збитків.

Згідно вироку ОСОБА_2 засуджено за те, що вона, працюючи з 29.04.2005 року і по даний час відповідно до протоколу загальних зборів засновників сільського господарського товариства з обмеженою відповідальністю ім. Мічуріна, в с Тубільці Черкаського району на посаді директора вказаного товариства, будучи уповноваженою відповідно до п. 12.6 ст. 12 Статуту СТОВ ім. Мічуріна, затвердженого установчими зборами засновників СТОВ ім. Мічуріна від 24.01.2000 року та зареєстрованого Черкаською районною державною адміністрацією під реєстраційним номером 04061317100030084 від 29.02.2000 року, діяти від імені товариства, представляти його на всіх підприємствах, установах, організаціях, укладати господарські та інші договори, давати вказівки, які є обов'язковими для всіх підрозділів і працівників товариства, тобто, являючись службовою особою суб'єкта підприємницької діяльності з приватною формою власності, наділеною адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями, будучи зобов'язаною і маючи змогу вирішувати всі питання в межах наданих їй прав, забезпечувати дотримання законності в діяльності товариства, відповідно будучи особою, що зобов'язана виконувати обов'язки та правильно користуватись правами, не порушувати нормальну діяльність органів влади, а також діяльність інших господарюючих суб'єктів та фізичних осіб, умисно, маючи корисливий мотив, спонукання до незаконного збагачення, діючи з прямою корисливою метою - збагатитись самій та підприємству, директором якого вона являлась, використовуючи своє службове становище в особистих інтересах та інтересах засновників товариства: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, всупереч інтересам служби, зловживаючи службовим становищем, чітко усвідомлюючи про відсутність у СТОВ ім. Мічуріна будь-якого права на земельні ділянки - земельні частки(паї) за № № 452, 453, 456, 459, 460, 463, 465, 466, 468, 474, 484, 488, 490, 495, 496, 497 в адміністративних межах Тубільцівської сільської ради, поза межами населеного пункту с Тубільці, загальною площею - 8, 99 га, з них: рілля - 6, 41 га, сіножаті - 2, 58 га, які згідно вимог Закону України "Про порядок виділення в натурі(на місцевості) земельних ділянок власникам земельних часток(паїв)" (899-15) та Постанови КМУ від 24.01.2004 р. № 122 "Про організацію робіт та методики розподілу земельних ділянок між власниками земельних часток(паїв)", і які перебували в період часу з весни по жовтень 2007 року у віданні Черкаської райдержадміністрації як нерозподілені (не витребувані земельні ділянки) без укладення з райдержадміністрацією договорів оренди, їх державної реєстрації, та без відповідного дозволу, як того вимагає ст. 13 Закону України "Про порядок виділення в натурі(на місцевості) земельних ділянок власникам земельних часток(паїв)", з бажанням захопити вказані земельні ділянки, з метою подальшого використання їх, зокрема, посіву, вирощування, збору врожаю проса, ОСОБА_2 навесні 2007 року вчинила дії, які не мала права виконувати чи дозволяти, а саме: надала незаконну вказівку підлеглому їй працівникові ОСОБА_9, та не підлеглому працівникові ОСОБА_10 по проведенню засівних робіт за допомогою трактора, що перебував у власності СТОВ ім. Мічуріна, вказаних земельних ділянок просом. Вказані земельні ділянки були засіяні трактористом ОСОБА_10. Таким чином весною 2007 року ОСОБА_2 приступила до експлуатації(освоєння) вказаних земельних ділянок, яке проявилось у посіві проса на них, що унеможливило Черкаській райдержадміністрації здійснювати свої законні права на цю землю, чим спричинила вказаними діями державі, в особі останньої шкоду, яка склала згідно розрахунку міжрайонного відділу облдержземінспекції, проведеного на підставі методики визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням без спеціального дозволу, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України № 963 від 25.07.2007 року (963-2007-п) - на суму 23863 грн. 74 коп., що у 100 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян на період часу з весни по жовтень 2007 року. Вказані земельні ділянки використовувались СТОВ ім. Мічуріна до збору врожаю 2007 року, тобто, до жовтня 2007 року.

Вона ж, в той же період, діючи аналогічним чином, використовуючи своє службове становище в особистих інтересах та інтересах засновників товариства: ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8, всупереч інтересам служби, зловживаючи службовим становищем, чітко усвідомлюючи про відсутність у СТОВ їм. Мічуріна будь-якого права на земельні ділянки - земельні частки(паї) за № № 479, 461, 501, 499, 487-2, 500, 454, 482, 458, 498, 477, 486, 470, 469, 485, в адміністративних межах Тубільцівської сільської ради, поза межами населеного пункту с Тубільці загальною площею 11, 14 га, з них: рілля -6, 81 га, сіножаті - 4, 33 га, з землевласниками яких, а саме: ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБА_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, ОСОБА_24, ОСОБА_25, - ТОВ НВО "Зубр" в період часу з 2005 по 2007 рік уклало ряд договорів оренди, зареєструвало їх належним чином в ДЗК та мало використовувати землю згідно договорів з весни по жовтень 2007 року для ведення власної господарської діяльності; - без укладення з ТОВ НВО "Зубр" договору суборенди та без відповідного дозволу, як того вимагає законодавство України, з бажанням захопити вказані земельні ділянки, з метою подальшого використання їх, зокрема посіву, вирощування, збору врожаю проса, ОСОБА_2 навесні 2007 року вчинила дії, які не мала права виконувати чи дозволяти, а саме: надала незаконну вказівку ОСОБА_9 та ОСОБА_10 по проведенню засівних робіт за допомогою трактора, що перебував у власності СТОВ ім. Мічуріна, вказаних земельних ділянок просом. . Вказані земельні ділянки були засіяні трактористом ОСОБА_10 Таким чином весною 2007 року ОСОБА_2 приступила до експлуатації(освоєння) вказаних земельних ділянок, що проявилось у посіві проса, чим спричинила вказаними діями юридичній особі, ТОВ НВО "Зубр", шкоду згідно розрахунку міжрайонного відділу облдержземінспекції, проведеного на підставі методики визначення розміру шкоди, заподіяної внаслідок самовільного зайняття земельних ділянок, використання земельних ділянок не за цільовим призначенням без спеціального дозволу, затвердженої постановою Кабінету Міністрів України № 963 від 25.07.2007 року (963-2007-п) , - на загальну суму 29570, 86 грн., що у 100 і більше разів перевищує неоподатковуваний мінімум доходів громадян на період часу з весни по жовтень 2007 року. Вказані земельні ділянки використовувались СТОВ ім. Мічуріна до збору врожаю 2007 року, тобто, до жовтня 2007 року.

Всього ж в результаті умисних дій ОСОБА_2 спричинено шкоду державі та юридичній особі, ТОВ НВО "Зубр", на загальну суму 53434 грн. 60 коп.

В своїй апеляції державний обвинувач ОСОБА_26, не оспорюючи фактичних обставин справи, які суд визнав доведеними та кваліфікації дій, посилається на невідповідність призначеного засудженій покарання внаслідок його м'якості.

Він просить врахувати, що нею вчинено тяжкий злочин, а тому покарання із застосуванням положень ст. ст. 75, 76 КК України є недостатнім для її виправлення і із-за цього - скасувати вирок суду та постановити новий вирок, яким засудити ОСОБА_2 на 4 роки позбавлення волі реально з позбавленням права обіймати посади керівника підприємств, установ, організацій, які займаються виробництвом, переробкою чи реалізацією сільськогосподарської продукції незалежно від форм власності строком на 2 роки.

Засуджена ОСОБА_2 в апеляції посилається на незаконність вироку щодо неї через невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, неправильне застосування кримінального закону. Вона заперечує факти самовільного захвату земель та використання їх, оскільки вони знаходились у віданні СТОВ ім. Мічуріна і ним проводилась сплата податків та інших обов'язкових платежів.ТОВ "Зубр" взагалі в 2006-2007 pp. не

обробляло землю, яка була забур'яненою і СТОВ ім. Мічуріна змушене було використовувати її за призначенням.

Вказує і на неправильність кваліфікації дій за ст. 364 ч. 2 КК України, вважає, що такі дії, які їй інкримінуються, (якщо б вони мали місце), повинні кваліфікуватися за ст. 197 ч. 1 КК, акцентує увагу на неправильність визначення розміру заподіяної шкоди тощо.

Вона просить скасувати вирок суду та закрити справу в зв'язку з відсутністю в її діях складу злочину.

Заслухавши доповідь судді апеляційного суду, прокурора, який не підтримав апеляції колеги ОСОБА_26, засуджену ОСОБА_2 в підтримання своєї апеляції, захисника ОСОБА_1, перевіривши справу та обміркувавши доводи апеляцій, колегія суддів приходить до слідуючого.

Висновки суду про винність ОСОБА_2 у вчиненні злочину, за який її засуджено, відповідають фактичним обставинам справи, обґрунтовані сукупністю доказів, досліджених у судовому засіданні і належно оцінених судом.

Ці докази підтверджують факти самовільного зайняття нею земельних ділянок при обставинах, встановлених судом, що зумовлює настання кримінальної відповідальності.

Доводи в апеляції про відсутність в її діях складу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 364 КК України, є безпідставними.Так, на досудовому слідстві засуджена показувала, що вона, працюючи в 2007 р. на посаді директора СТОВ ім. Мічуріна в с Тубільці, знала про те, що земельна ділянка згідно списку земельних ресурсів за №, № 451-501 (земельна ділянка під умовною назвою "За Попеєм") у 2005 р. була розпайована і розділена між членами колишнього колгоспу ім. Мічуріна, її площа складала 22, 4 га. Орендарем її було ТОВ НВО "Зубр", однак СТОВ ім. Мічуріна без погодження з ним та пайовиками весною 2007 р. засіяло її просом, оскільки вона ніким не оброблялась, була забур'яненою.

Вона, ОСОБА_2, як директор СТОВ ім. Мічуріна дала вказівку засіяти цю землю ОСОБА_10 та ОСОБА_9 з тих міркувань, щоб в послідуючому виплатити людям орендну плату, зарплату працівникам СТОВ, фіксований податок тощо. Урожай восени 2007 року збирався також за її вказівкою ОСОБА_9 та ОСОБА_27(прізвища не пам'ятає).Наведені обставини підтверджені в судовому засіданні, зокрема:

Поясненнями представника цивільного позивача ТОВ НВО "Зубр", ОСОБА_3 про те, що їх підприємство навесні 2007 року мало намір використовувати земельні ділянки № № 479, 461, 501, 499, 487-2, 500, 454, 482, 458, 498, 477, 486, 470, 469, 485, в адміністративних межах Тубільцівської сільської ради, поза межами населеного пункту с Тубільці загальною площею 11, 14 га, з них рілля 6, 81 га, сіножаті - 4, 33 га, з власниками яких були укладені та зареєстровані у встановленому законом порядку договори оренди та засіяти дане поле огірками, які потрібно висівати у кінці травня чи навіть на початку червня, але виявилося, що дані земельні ділянки вже використовувалися кимсь, бо на цій землі зійшли посіви проса. В зв'язку з цим вони змушені звернутися до правоохоронних органів з проханням встановити осіб, які зайняли їх землю та згодом виявилося, що цією особою є СТОВ "Мічуріна".

Поясненнями представника Черкаської райдержадміністрації ОСОБА_28 про те, що відповідно до Закону України "Про порядок виділення в натурі(на місцевості) земельних ділянок власникам земельних часток(паїв)" (899-15) та Постанови КМУ від 24.01.2004 р. № 122 "Про організацію робіт та методики розподілу земельних ділянок між власниками земельних часток(паїв)" в період часу з весни по жовтень 2007 року у віданні Черкаської райдержадміністрації перебували нерозподілені(не витребувані) земельні ділянки № № 452, 453, 456, 459, 460, 463, 465, 466, 468, 474, 484, 488, 490, 495, 496, 497 без укладення з Черкаською державною адміністрацією договорів оренди з орендарями, їх державної реєстрації, які до укладення договорів оренди землі та їх наступної реєстрації, виділення меж в натурі на підставі вимог ст. 125 ЗК України використовувати заборонено та порушення такої заборони має тягнути за собою відповідальність.

Показаннями свідка ОСОБА_10 в тій частині, що весною 2007 року він за вказівкою ОСОБА_2 засіяв трактором, що належить СТОВ імені Мічуріна, поле під назвою "За Попеєм" у с Тубільці, просом. Зерно під посів він отримав у коморі СТОВ ім. Мічуріна також за вказівкою ОСОБА_2 . На той час у СТОВ ім. Мічуріна він не працював, й просто хотів підзаробити, оскільки ОСОБА_2 обіцяла розрахуватися, й розрахувалася з ним зерном, яке він також згодом отримав у коморі СТОВ ім. Мічуріна.Показаннями свідка ОСОБА_29 про те, що восени 2007 року він за вказівкою ОСОБА_2 змолотив комбайном, що належить СТОВ ім. Мічуріна, просо на полі під назвою "За Попеєм". Просо віддав за її вказівкою до комори СТОВ ім. Мічуріна. На той час у СТОВ ім. Мічуріна він не працював, а просто хотів підзаробити, оскільки ОСОБА_2 обіцяла розрахуватися, хоча до цього часу цього не зробила.Показаннями свідка ОСОБА_30 в частині того, що він у 2007 році працював завідувачем складу СТОВ ім. Мічуріна, у 2007 році ОСОБА_2 дала вказівку йому та ОСОБА_10 засіяти поле під назвою "За Попеєм" просом. Він видавав зерно для посіву і бачив, як ОСОБА_10 засівав поле. Він також був присутнім, коли восени 2007 року ОСОБА_29 збирав на указаному полі просо.

Дослідженими судом показаннями свідка ОСОБА_31, з яких вбачається, що він, працюючи державним інспектором Черкаського міжрайонного відділу облдержземінспекції брав участь у комісійній перевірці стану дотримання земельного законодавства посадовими особами СТОВ ім. Мічуріна у с Тубільці, яка проводилася 24 жовтня 2007 року. Під час перевірки були виявлені факти використання земельних паїв на полі під назвою "За Попеєм" товариства ім. Мічуріна без правовстановлюючих документів(договорів оренди) та їх державної реєстрації. За вказаним фактом було проведено обрахунок суми збитків, завданих власникам земельних паїв, відповідно до Постанови Кабінету Міністрів України № 963 від 25 липня 2007 року (963-2007-п) , яка склала 57828 гривень 10 копійок.

Дослідженими показаннями свідка ОСОБА_32, з яких вбачається, що про укладення між власниками та орендарями земельної ділянки угод оренди землі сільська рада повинна повідомлятись в обов'язковому порядку, але жодних списків щодо укладення договорів оренди на використання землі поля під умовною назвою "За Попеєм" ніхто не надавав сільраді, але вона особисто бачила, що дане поле оброблялось СТОВ ім. Мічуріна навесні 2007 року;

Даними розрахунків шкоди, що виконані спеціалістами Черкасько-Смілянського міжрайонного відділу з контролю за використанням та охороною земель Черкаської облдержземінспекції.

На думку колегії суддів суд обґрунтовано дав критичну оцінку доводам підсудної ОСОБА_2 про те, що інші сільськогосподарські підприємства, які здійснюють свою діяльність, на території Тубільцівської сільської ради Черкаського району Черкаської області також засіюють поля, не маючи договорів з усіма власниками паїв, а також не маючи державної реєстрації цих договорів в установленому законом порядку, вважаючи їх способом захисту підсудної від пред'явленого їй звинувачення, так як порушення чинного законодавства України іншими суб'єктами не давало їй права на вчинення аналогічних протизаконних, кримінально-каральних дій та її доводам про те, що вона не мала змоги зареєструвати окремі укладені СТОВ ім. Мічуріна з власниками паїв угоди в порядку, передбаченому чинним законодавством, оскільки їй чинилися в цьому свідомі перешкоди працівниками облдержземінспекції. Правильним є також вчинок суду про те, що ОСОБА_2, згідно з чинним законодавством не мала права приступати до використання земельної ділянки без відповідної державної реєстрації договорів оренди з власниками земельних паїв.Суд 1 інстанції повно і всебічно дослідив усі зібрані по справі докази та, вірно встановивши фактичні обставини справи, правильно кваліфікував дії ОСОБА_2 за ч. 2 ст. 364 КК України.Призначене їй покарання відповідає вимогам ст. 65 КК України.

Істотних порушень вимог кримінально-процесуального закону, які були б безумовною підставою для скасування судового рішення, у справі не виявлено.

Посилання апелянта ОСОБА_26 на м'якість призначеного засудженій покарання є необгрунтованими т. я. суд у вироку досить переконливо навів ряд обставин, що зумовили застосування до ОСОБА_2 положень ст. ст. 75, 76 КК України.

З урахуванням викладеного, колегія суддів не вбачає істотних порушень кримінально-процесуального закону, які б стали підставою для скасування вироку суду 1 інстанції, на які вказують обидва апелянти, наводячи в апеляціях свої доводи про юридичну неспроможність вироку.

Керуючись ст. ст. 362, 366 КПК України, колегія суддів,

Апеляції помічника прокурора Черкаського району Шкреби В.В. та засудженої ОСОБА_2 залишити без задоволення, а вирок Черкаського районного суду від 26 грудня 2008 року щодо ОСОБА_2 - без зміни.