221/1215/17 Про умисне вбивство, скоєне військовослужбовцем у стані алкогольного сп`яніння, на ґрунті особистих неприязних стосунків, які раптово виникли під час конфлікту з потерпілим іншим військовослужбовцем - 09.04.2020 Прийняття

розглянув касаційну скаргу захисника Лісодіда О.В. на вирок Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 26 березня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Донецької області від 08 серпня 2018 року у кримінальному провадженні, внесеному до Єдиного реєстру досудових розслідувань за № 12016050630001678, щодо

ІНФОРМАЦІЯ_1,

уродженця та жителя

засудженого за вчинення кримінального правопорушення, передбаченого ч. 1 ст. 115 Кримінального кодексу України (далі - КК).

Зміст оскаржених судових рішень і встановлені судами

першої та апеляційної інстанцій обставини

Вироком Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 26 березня 2018 року ОСОБА_1 засуджено за ч. 1 ст. 115 КК до покарання у виді позбавлення волі на строк 8 років.

Зараховано ОСОБА_1 у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення з 02 по 04 грудня 2016 року включно та з 31 січня по 20 червня 2017 року включно відповідно до ч. 5 ст. 72 КК (у редакції від 26 листопада 2015 року) з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Апеляційний суд Донецької області ухвалою від 08 серпня 2018 року вирок суду першої інстанції щодо ОСОБА_1 залишив без змін.

За вироком суду ОСОБА_1 засуджено за те, що він, будучи військовослужбовцем Збройних Сил України, 01 грудня 2016 року близько 14:15, у приміщенні КПП ВОП військової частини А3821, розташованої у с. Чермалик Волноваського р-ну Донецької обл., перебуваючи у стані алкогольного сп`яніння, на ґрунті особистих неприязних стосунків, які раптово виникли під час конфлікту з військовослужбовцем цієї ж військової частини ОСОБА_2, з метою умисного позбавлення життя останнього здійснив постріл з автомата АКС74У № НОМЕР_1 автоматичною чергою в ділянку тулуба ОСОБА_2, від чого той помер на місці.

Вимоги касаційної скарги і узагальнені доводи особи, яка її подала

У касаційній скарзі захисник Лісодід О.В. ставить вимогу про зміну судових рішень щодо ОСОБА_1 . Посилається на неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність у частині зарахування строку попереднього ув`язнення засудженого на підставі ч. 5 ст. 72 КК. Просить суд касаційної інстанції зарахувати останньому строк попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дати постановлення ухвали судом апеляційної інстанції.

Позиції учасників судового провадження

У судовому засіданні захисник підтримав касаційну скаргу та просив її задовольнити. Прокурор вважав, що касаційна скарга не підлягає задоволенню.

Мотиви Суду

Згідно з положеннями ст. 370 Кримінального процесуального кодексу України (далі - КПК (4651-17) ) судове рішення повинно бути законним, обґрунтованим і вмотивованим.

Відповідно до ст. 438 КПК підставами для скасування або зміни судового рішення судом касаційної інстанції є істотне порушення вимог кримінального процесуального закону, неправильне застосування закону України про кримінальну відповідальність та невідповідність призначеного покарання тяжкості кримінального правопорушення і особі засудженого.

Висновки суду про доведеність винуватості ОСОБА_1 у вчиненні злочину, за який його засуджено, та правильність кваліфікації його дій за ч. 1 ст. 115 КК не оспорюються в касаційній скарзі захисника.

Що стосується доводів захисника про необхідність зарахування засудженому ОСОБА_3 одного дня попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі до дати постановлення ухвали суду апеляційної інстанції, то вони є слушними з огляду на таке.

24 грудня 2015 року набрав чинності Закон України від 26 листопада 2015 року № 838-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо удосконалення порядку зарахування судом строку попереднього ув'язнення у строк покарання" (838-19) (далі - Закон № 838-VIII (838-19) ), відповідно до якого засудженим до позбавлення волі у строк покарання у межах того самого кримінального провадження зараховується строк їх попереднього ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

20 червня 2017 року набрав чинності Закон України від 18 травня 2017 року № 2046-VIII "Про внесення зміни до Кримінального кодексу України щодо правила складання покарань та зарахування строку попереднього ув'язнення" (2046-19) (далі - Закон № 2046-VIII (2046-19) ), згідно з яким ч. 5 ст. 72 КК викладено в іншій редакції та визначено, що попереднє ув`язнення зараховується судом у строк покарання у разі засудження до позбавлення волі день за день або за правилами, передбаченими в ч. 1 цієї статті.

Відповідно до ч. 2 ст. 4 КК злочинність і караність, а також інші кримінально-правові наслідки діяння визначаються законом про кримінальну відповідальність, що діяв на час вчинення цього діяння.

За ч. 3 ст. 5 КК закон про кримінальну відповідальність, що частково пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи, а частково посилює кримінальну відповідальність або іншим чином погіршує становище особи, має зворотну дію в часі лише в тій частині, що пом`якшує кримінальну відповідальність або іншим чином поліпшує становище особи.

Велика Палата Верховного Суду в постанові від 29 серпня 2018 року № 13-31кс18 зробила правовий висновок про те, що якщо особа вчинила злочин до 20 червня 2017 року (включно) і щодо неї продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року, тобто після набрання чинності Законом № 2046-VIII (2046-19) , то під час зарахування попереднього ув`язнення у строк покарання застосуванню підлягає ч. 5 ст. 72 КК в редакції Закону № 838-VIII (838-19) (пряма дія Закону № 838-VIII (838-19) ).

Згідно з матеріалами кримінального провадження ОСОБА_1 вчинив злочин 01 грудня 2016 року, тобто до 20 червня 2017 року. Щодо нього продовжували застосовуватися заходи попереднього ув`язнення після 21 червня 2017 року. Таким чином, у строк відбування покарання засудженому має бути зараховано строк його попереднього ув`язнення у даному кримінальному провадженні до моменту вступу вироку в законну силу з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Судом першої інстанції засудженому в строк відбування покарання у даному кримінальному провадженні згідно з ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII (838-19) зараховано попереднє ув`язнення з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі лише по 20 червня 2017 року включно, а апеляційним судом у цій частині вирок залишено без змін. Тому колегія суддів вважає за необхідне на підставі п. 4 ч. 1 ст. 436 КПК змінити судові рішення щодо ОСОБА_4, зарахувавши йомувідповідно до вищевказаного Закону у строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення до дня вступу вироку в законну силу - 08 серпня 2018 року з розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.

Керуючись статтями 433, 434, 436, 438, 441, 442 КПК, Верховний Суд

Касаційну скаргу захисника Лісодіда О.В. задовольнити.

Вирок Іллічівського районного суду м. Маріуполя Донецької області від 26 березня 2018 року та ухвалу Апеляційного суду Донецької області від 08 серпня 2018 року щодо ОСОБА_1 змінити.

На підставі ч. 5 ст. 72 КК у редакції Закону № 838-VIII (838-19) зарахувати ОСОБА_1 в строк відбування покарання строк його попереднього ув`язнення у цьому кримінальному провадженні з 02 по 04 грудня 2016 року включно та з 31 січня по 08 серпня 2018 року включноз розрахунку один день попереднього ув`язнення за два дні позбавлення волі.