Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Верховного Суду України у складі:

розглянула в судовому засіданні в м. Києві 10 серпня 2010 року кримінальну справу за касаційним поданням заступника прокурора Волинської області на вирок Володимир – Волинського міського суду Волинської області від 25 червня 2009 року, яким

ОСОБА_5,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

громадянина України,

раніше судимого – 13.02.2004р. за ч.3 ст. 185, ст. 75

КК України на 4 роки 6 місяців позбавлення волі з,

випробуванням з іспитовим строком на 3 роки,

засуджено:

- за ч.1 ст. 263 КК України на 2 роки позбавлення волі;

- за ч.1 ст. 309 КК України на 2 роки 6 місяців позбавлення волі;

- за ч.2 ст. 307 КК України на 5 років позбавлення волі, а за сукупністю злочинів на підставі ст. 70 КК України визначено остаточне покарання 5 років позбавлення волі.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_5 звільнено від відбування призначеного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки з покладенням на нього певних обов’язків відповідно до ст. 76 КК України.

Ухвалою апеляційного суду Волинської області від 21 серпня 2009 року вирок залишено без зміни.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_5 визнано винним і засуджено за те, що він, у червні 2004 року, знаходячись на території гаражного кооперативу "Автомобіліст" на вул. Академіка Глушкова в м. Володимир – Волинський, при невстановлених обставинах, незаконно придбав 10 патронів калібру 5,6 мм, які переніс до місця свого проживання у квартиру АДРЕСА_1, де зберігав їх без передбаченого законом дозволу, які є бойовими припасами придатними для стрільби.

У липні 2007 року, ОСОБА_5 знаходячись в м. Володимир – Волинський, при невстановлених обставинах, незаконно придбав рослини коноплі, які переніс до місця свого проживання на АДРЕСА_1, де виготовив наркотичний засіб і зберігав його без мети збуту.

14.02.2009р., ОСОБА_5 знаходячись біля приміщення магазину "3000" на вул. Устилузькій в м. Володимир – Волинський, незаконно зберігав при собі з метою збуту особливо небезпечний наркотичний засіб – канабіс, частину якого, при проведенні оперативної закупки, незаконно збув ОСОБА_6 за 50 грн., вагою 2,69 г.

05 травня 2009 року, ОСОБА_5 знаходячись на вул. Драгоманова, 37 в м. Володимир – Волинський, повторно, незаконно збув ОСОБА_6 за 50 грн. особливо небезпечний наркотичний засіб – канабіс вагою 4, 62 г, а 1,43 г зазначеного наркотичного засобу в нього було вилучено.

12.05.2009 року, під час проведення обшуку за місцем проживання ОСОБА_5, у останнього було виявлено і вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб – канабіс, вагою 14,42 г.

У касаційному поданні заступник прокурора Волинської області просить судові рішення щодо ОСОБА_5 скасувати у зв’язку з неправильним застосуванням кримінального закону, істотними порушеннями кримінально – процесуального закону та невідповідністю призначено покарання тяжкості злочину і його особі, а справу направити на новий судовий розгляд. Посилається на те, що суд не врахував, що ОСОБА_5 вчинив тяжкі злочини, що він, хоча в силу ст. 89 КК України не має судимостей, але раніше притягувався до кримінальної відповідальності за вчинення корисливих злочинів, тому на шлях виправлення не став і вчиняв злочини на протязі тривалого часу з 2004 по 2009 роки. Вказує на те, що суд не вирішив питання про встановлення обставин, які обтяжують покарання, зокрема, що ОСОБА_5 незаконно збув особливо небезпечний наркотичний засіб перебуваючи у стані наркотичного сп’яніння. Вважає, що суд у вироку не зазначив усіх кваліфікуючих ознак ч.2 ст. 307 КК України. Апеляційний суд перевіряючи справу не мотивував своє рішення про визнання апеляції прокурора необґрунтованою.

Заслухавши доповідача, думку прокурора, який підтримав касаційне подання, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи подання, колегія суддів вважає, що подання підлягає задоволенню з таких підстав.

Встановлення фактичних обставин справи, правильність кваліфікації дій засудженого і доведеність його вини у поданні не оспорюються.

Разом з тим, при призначенні ОСОБА_5 покарання, суд на порушення вимог ст. 65 КК України не врахував ступінь тяжкості вчинених ним злочинів, дані про його особу, і без достатніх підстав звільнив його від відбування покарання з випробуванням.

Як видно із матеріалів справи, відповідно до ст. 12 КК України один із злочинів, вчинений ОСОБА_5 є тяжким, раніше притягувався до кримінальної відповідальності за вчинення корисливого злочину, має не зняту і непогашену судимість (а.с.180,189).

Крім того, суд не врахував те, що ОСОБА_5 на шлях виправлення не став і нові злочини вчинив на протязі 2004 – 2009 років та в період іспитового строку (а.с.180).

Також, суд не вирішив питання про встановлення обставин, які обтяжують покарання, зокрема, що ОСОБА_5 незаконно збув особливо небезпечний наркотичний засіб перебуваючи у стані наркотичного сп’яніння (а.с.39,203).

Апеляційний суд перевіряючи справу не звернув уваги на допущені порушення судом першої інстанції і залишив вирок без зміни.

За таких обставин звільнення ОСОБА_5 від покарання на підставі ст. 75 КК України, колегія суддів не може визнати обґрунтованим, а тому вирок і ухвала апеляційного суду підлягають скасуванню, а справа поверненню на новий судовий розгляд.

Якщо при новому розгляді буде встановлена винуватість ОСОБА_5 у вчиненні злочинів, передбачених ч.1 ст. 263, ч.1 ст. 309, ч.2 ст. 307 КК України, та ті ж дані про його особу, то призначення йому покарання із застосуванням ст. 75 КК України слід визнати м’яким.

Враховуючи наведене, керуючись ст.ст. 394 – 396 КПК України (1001-05) , колегія суддів

Касаційне подання заступника прокурора Волинської області задовольнити.

Вирок Володимир – Волинського міського суду Волинської області від 25 червня 2009 року та ухвалу апеляційного суду Волинської області від 21 серпня 2009 року щодо ОСОБА_5 скасувати, а справу направити на новий судовий розгляд в той же суд в іншому складі суддів.