Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах

Верховного Суду України у складі:

розглянула в судовому засіданні в м. Києві 28 січня 2010 року кримінальну справу за касаційним поданням заступника прокурора Львівської області на ухвалу апеляційного суду Львівської області від 23 червня 2009 року .

Вироком Франківського районного суду м. Львова від 17 листопада 2006 року

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

уродженця і мешканця м. Львова,

не судимого,

засуджено за ч. 1 ст. 309 КК України на 1 рік позбавлення волі; за ч. 2 ст. 309 КК України на 3 роки позбавлення волі.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим ОСОБА_1 призначено остаточне покарання у виді позбавлення волі на строк 3 роки.

Цим же вироком засуджено ОСОБА_2, судові рішення щодо якого не оскаржуються.

Постановлено стягнути солідарно з ОСОБА_2 та ОСОБА_1 на користь держави судові витрати у сумі 353 гривні 06 копійок за проведення експертиз.

ОСОБА_1 визнано винуватим та засуджено за те, що він 18 травня 2006 року близько 18 год. 45 хв. на вул. Скрипника, 1 у м. Львові незаконно придбав (знайшов) одноразовий медичний шприц об’ємом 5 мл, заповнений наркотичною речовиною – опієм ацетильований, масою у перерахунку на суху речовину 0,21 г, яку зберігав при собі без мети збуту і яка того ж дня о 18 годині 55 хвилин була вилучена у нього працівниками міліції при його затриманні на просп. Ч. Калини у м. Львові.

Крім того, у ніч на 24 липня 2006 року ОСОБА_1 за попередньою змовою з ОСОБА_2, з метою незаконного придбання наркотичних засобів, автомашиною ВАЗ-21115, д/н НОМЕР_1, під керуванням ОСОБА_1 приїхали у с. Куровичі Золочівського району Львівської області, де на городі в невстановленому місці нарізали і поскладали в поліетиленовий мішок головки і стебла маку, які привезли на квартиру ОСОБА_2 АДРЕСА_1, де з частини макової соломи ОСОБА_2 шляхом виварювання виготовив наркотичну речовину – опій екстракційний для власного вживання.

Цього ж дня, перебуваючи у вищезазначеній квартирі ОСОБА_2 незаконно збув ОСОБА_1 наркотичний засіб – опій екстракційний масою у перерахунку на суху речовину 0,64 г, який ОСОБА_1 зберігав при собі для власного вживання до часу його затримання працівниками міліції.

Ухвалою апеляційного суду Львівської області від 18 вересня 2007 року зазначений вирок залишено без зміни. В порядку ст. 365 КПК України постановлено строк відбування покарання засудженим ОСОБА_1 та ОСОБА_2 рахувати з 24 липня 2006 року з часу фактичного затримання, а не з 25 липня 2006 року, як зазначено у вироку; в строк відбування покарання ОСОБА_1 зараховано час його перебування під вартою з 18 год. 55 хв. 18 травня 2006 року до 18 год. 55 хв. 19 травня 2006 року.

Ухвалою колегії суддів Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України від 9 квітня 2009 року ухвалу апеляційного суду Львівської області від 18 вересня 2007 року щодо ОСОБА_2 скасовано, а справу направлено на новий апеляційний розгляд.

Ухвалою апеляційного суду Львівської області від 23 червня 2009 року вирок Франківського районного суду м. Львова від 17 листопада 2006 року щодо ОСОБА_2 і ОСОБА_1 залишено без зміни. У порядку ст. 365 КПК України постановлено строк відбуття покарання засудженим ОСОБА_1 і ОСОБА_2 рахувати з 24 липня 2006 року, з часу фактичного затримання, а не з 25 липня 2006 року, як зазначено у вироку. В строк відбуття покарання ОСОБА_1 зараховано час перебування під вартою з 18 год. 55 хв. 18 травня 2006 року до 18 год. 55 хв. 19 травня 2006 року.

У касаційному поданні прокурор порушує питання про зміну ухвали апеляційного суду від 23 червня 2009 року у зв’язку з істотним порушенням кримінально-процесуального закону. При цьому посилається на те, що ухвалою колегії суддів Верховного Суду України від 9 квітня 2009 року було скасовано ухвалу апеляційного суду Львівської області від 18 вересня 2007 року тільки щодо ОСОБА_2, а справу щодо нього направлено на новий апеляційний розгляд. Проте апеляційний суд, на порушення вимог ст. 399 КПК України, при новому апеляційному розгляді справи, повторно переглянувши та залишивши без змін судове рішення і щодо ОСОБА_1, вийшов за межі апеляційного розгляду. Вважає, що із зазначеної ухвали апеляційного суду підлягає виключенню посилання суду про перевірку справи щодо ОСОБА_1

Заслухавши доповідача, пояснення прокурора, який підтримав касаційне подання, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційного подання, колегія суддів вважає, що воно підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як убачається з матеріалів справи, ОСОБА_1 був засуджений вироком Франківського районного суду м. Львова від 17 листопада 2006 року, який відповідно до ухвали апеляційного суду Львівської області від 18 вересня 2007 року набрав чинності.

Ці судові рішення стосувалися і засудження ОСОБА_2

Ухвалою колегії суддів Судової палати у кримінальних справах Верховного Суду України від 9 квітня 2009 року ухвалу апеляційного суду Львівської області від 18 вересня 2007 року щодо ОСОБА_2 скасовано, а справу направлено на новий апеляційний розгляд.

Всупереч вимог статей 365, 399 КПК України та незважаючи на те, що попереднє рішення апеляційного суду від 18 вересня 2007 року щодо ОСОБА_1 не скасовувалося, апеляційний суд при новому розгляді справи 23 червня 2009 року повторно розглянув та прийняв рішення щодо ОСОБА_1, чим вийшов за межі апеляційного розгляду справи і допустив істотне порушення вимог кримінально-процесуального закону.

За таких обставин з ухвали апеляційного суду Львівської області від 23 червня 2009 року підлягає виключенню посилання про перевірку в апеляційному порядку кримінальної справи щодо ОСОБА_1

Керуючись статтями 395, 396 КПК України, колегія суддів

касаційне подання заступника прокурора Львівської області задовольнити.

Ухвалу апеляційного суду Львівської області від 23 червня 2009 року щодо ОСОБА_1 з м і н и т и.

Виключити з неї посилання про перевірку в апеляційному порядку справи щодо ОСОБА_1.

Вважати ОСОБА_1 засудженим вироком Франківського районного суду м. Львова від 17 листопада 2006 року, який набрав чинності щодо нього відповідно до ухвали апеляційного суду Львівської області від 18 вересня 2007 року.