У х в а л а
 
                          IМЕНЕМ УКРАЇНИ
 
     Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах
 
                Верховного Суду України у складі:
 
     головуючого
     Присяжнюк Т.I.,
 
     суддів
 
     Косарєва В.I. і Школярова В.Ф.,
 
     за участю прокурора
 
     Пересунька С.В.
 
     розглянула в судовому засіданні в м. Києві  25  березня  2008
року кримінальну справу за касаційною скаргою  потерпілої  ОСОБА_2
на вирок Рокитнянського районного суду Київської  області  від  29
січня 2007 року, яким
 
     ОСОБА_1,
 
     IНФОРМАЦIЯ_1,
 
     громадянина України,
 
     раніше не судимого,
 
     засуджено
 
     - за ст.124  КК  України  ( 2341-14 ) (2341-14)
          на  1  рік  6  місяців
обмеження волі.
 
     Постановлено  стягнути  з  ОСОБА_1  на   користь   потерпілої
ОСОБА_2 - 6 639 грн. 83 коп. на відшкодування матеріальної шкоди і
15 000 грн. на відшкодування моральної шкоди.
 
     Ухвалою апеляційного суду Київської  області  від  18  квітня
2007 року вирок залишено без зміни.
 
     Згідно з вироком суду, ОСОБА_1 визнано винним і засуджено  за
те, що він 5.08.2006р., знаходячись разом з своїми друзями ОСОБА_3
і ОСОБА_4 в  приміщенні  кафе  бару  "Крістіна",  розташованого  в
урочищі "Піщане" в с.м.т. Рокитне, під час  бійки  між  ОСОБА_3  і
ОСОБА_5, який перебував у стані алкогольного сп'яніння,  вистрілив
з пістолета кілька  разів  вверх,  а  потім  здійснив  постріли  в
сторону  ОСОБА_6,  ОСОБА_7  та  ОСОБА_8,  і  перебуваючи  у  стані
емоційної напруги, яка супроводжувалась почуттям  страху  за  своє
життя і здоровcя своїх  друзів,  підбіг  до  ОСОБА_5,  який  давив
ОСОБА_3,  де  з  метою  захисту  останнього,  умисно  вистрілив  з
пістолета у ОСОБА_5 на відстані 1-1.5 м,  спричинивши  потерпілому
тяжкі тілесні ушкодження, внаслідок чого сталася його смерть.
 
     У касаційній скарзі потерпіла ОСОБА_2 просить судові  рішення
щодо    ОСОБА_1    у    зв'язку    з     істотними     порушеннями
кримінально-процесуального закону, неповнотою досудового  слідства
та невідповідністю  висновків  суду  фактичним  обставинам  справи
скасувати, а справу направити на нове  розслідування.  Вважає,  що
ОСОБА_1, ОСОБА_3 і ОСОБА_4 вчинили хуліганство, при якому  ОСОБА_1
вчинив умисне вбивство ОСОБА_5 і його дії необхідно  кваліфікувати
за ч.2 ст.115 КК України ( 2341-14 ) (2341-14)
         як  вбивство  з  хуліганських
мотивів. Посилається  на  те,  що  суд  не  врахував,  що  ОСОБА_1
застосував зброю щодо ОСОБА_6, ОСОБА_7 та ОСОБА_8  з  хуліганських
мотивів.
 
     Заслухавши доповідача, прокурора, який вважав,  що  касаційна
скарга  підлягає  задоволенню,  перевіривши  матеріали  справи  та
обговоривши доводи касаційної скарги, колегія  суддів  вважає,  що
скарга підлягає задоволенню частково з таких підстав.
 
     Як видно із вироку, суд встановив, що ОСОБА_1 під  час  бійки
між ОСОБА_3 і ОСОБА_5, перебуваючи у стані емоційної напруги,  яка
супроводжувалась почуттям страху за своє життя  і  здоровcя  своїх
друзів, підбіг до ОСОБА_5, де  з  метою  захисту  ОСОБА_3,  умисно
вистрілив з пістолета у ОСОБА_5 на відстані 1-1.5  м,  спричинивши
потерпілому тяжкі тілесні ушкодження, від яких останній помер.
 
     Враховуючи ці  обставини  суд  кваліфікував  дії  ОСОБА_1  за
ст.124  КК  України  ( 2341-14 ) (2341-14)
        ,  як  умисне  заподіяння   тяжких
тілесних  ушкоджень,  вчинене  при  перевищенні   меж   необхідної
оборони.
 
     Однак, з такими висновками суду погодитись не можна, оскільки
вони суперечать встановленим обставинам справи і не мотивовані.
 
     Вирішуючи  питання  про  наявність   чи   відсутність   ознак
перевищення меж необхідної оборони,  суд  повинен  враховувати  не
лише відповідність чи невідповідність знарядь захисту і нападу,  а
й  характер  небезпеки,  що  загрожувала  особі,  яка  захищалася,
обставини, що могли вплинути на реальне співвідношення  сил(місце,
час нападу,  його  раптовість),  неготовність  до  його  відбиття,
кількість нападників і тих, хто захищався, їхні фізичні  дані,  що
дає можливість правильно  встановити  перевищено  межі  необхідної
оборони чи ні, а також визначити наявність чи  відсутність  умислу
на позбавлення життя потерпілого.
 
     Суд взагалі не вказав в чому  є  перевищення  меж  необхідної
оборони, які дії потерпілого визнав  такими,  що  давали  підстави
застосувати насильство в такий спосіб.
 
     Як  вбачається   із   висновку   судово-медичної   експертизи
(а.с.64), ОСОБА_1 здійснив постріл у ОСОБА_5 на відстані 1-1.5  м,
в груди зліва з пошкодженням лівої  легені,  внаслідок  чого,  від
гострої крововтрати останній помер.
 
     Судом  не  дано  оцінки  тому  факту,  що  ОСОБА_1  вистрелив
потерпілому в життєво-важливу частину тіла - в груди, і з близької
відстані, перебуваючи у стані алкогольного сп'яніння.
 
     Крім того, як видно із встановлених судом  обставин,  ОСОБА_5
під час бійки з ОСОБА_3 не мав при собі будь-яких знарядь нападу.
 
     Апеляційний   суд   розглядаючи   апеляцію   потерпілої    на
неправильність  кваліфікації  дій  засудженого  та   на   м'якість
призначеного йому покарання, не дав переконливої відповіді  на  її
доводи, і  зокрема  про  хуліганські  дії  засудженого  та  умисне
вбивство.  В  порушення  вимог  ст.377  КПК  України   ( 1001-05 ) (1001-05)
        
апеляційний  суд  не  зазначив  підстав  з  яких  визнав  апеляцію
необгрунтованою.
 
     За  таких  обставин,  коли  у  справі   не   дано   належного
обгрунтування правильності кваліфікації дій засудженого і не  дано
відповіді на доводи  потерпілої,  які  мають  істотне  значення  у
справі, ухвала апеляційного суду  підлягає  скасуванню,  а  справа
направленню на новий апеляційний розгляд.
 
     При  новому  апеляційному   розгляді   суду   слід   ретельно
перевірити правильність висновків суду і дослідити  усі  докази  у
справі, дати  відповідь  на  всі  доводи  потерпілої,  і  прийняти
законне і обгрунтоване рішення.
 
     Якщо при новому розгляді апеляційний суд дійде  висновку  про
наявність у діях ОСОБА_1 ознак більш тяжкого  складу  злочину,  то
має прийняти  рішення  відповідно  до  вимог  ст.378  КПК  України
( 1001-05 ) (1001-05)
        .
 
     Враховуючи  наведене,  керуючись  ст.ст.394-396  КПК  України
( 1001-05 ) (1001-05)
        , колегія суддів
 
     у х в а л и л а:
 
     Касаційну скаргу потерпілої ОСОБА_2 задовольнити частково.
 
     Ухвалу апеляційного суду Київської області від 18 квітня 2007
року  щодо  ОСОБА_1  скасувати,  а  справу  направити   на   новий
апеляційний розгляд в іншому складі суддів.
 
     С у д д і:
 
     Присяжнюк Т.I. Косарєв В.I. Школяров В.Ф.