У х в а л а
                          IМЕНЕМ  УКРАЇНИ
       Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах
                Верховного Суду України у складі:
 
     головуючого
     Міщенка  С.М.,
     суддів
     Школярова  В.Ф.  і  Кармазіна  Ю.М.,
     за участю прокурора
     Дев'ятка  В.В.,
     захисника
     ОСОБА_1.
     і засудженого
     ОСОБА_2.
 
     розглянула в судовому засіданні 21 листопада 2006 року  в  м.
Києві  кримінальну  справу  за  касаційними  скаргами  засудженого
ОСОБА_2. та  його  захисника  ОСОБА_1.  на  вирок  колегії  суддів
судової палати у кримінальних справах Апеляційного суду  м.  Києва
від 11 серпня 2006 року, яким
     ОСОБА_2,
     IНФОРМАЦIЯ_1 року народження,
     судимий:
     - 4 березня 1983 року за ч. 2 ст. 140 КК України ( 2341-14 ) (2341-14)
        
     на п'ять років позбавлення волі;
     - 27 серпня 1991 року за ч. 2 ст. 142, ч. 2 ст. 144,
     п. п. "е", "ж" ст. 93 КК України ( 2341-14 ) (2341-14)
          на  п'ятнадцять
років
     позбавлення волі, звільнений 22 квітня 2005 року
     за відбуттям покарання,
 засуджений за п. п. 7, 13 ч. 2 ст. 115 КК України ( 2341-14 ) (2341-14)
         на
                    довічне позбавлення волі.
     Цим вироком  постановлено  стягнути  з  ОСОБА_2.  на  користь
ОСОБА_3. 70872 гривні матеріальної і моральної шкоди.
     За вироком суду ОСОБА_2.  визнаний  винним  і  засуджений  за
умисне вбивство ОСОБА_4. з хуліганських мотивів,  учинене  особою,
яка раніше вчинила умисне вбивство.
     Як установив суд, злочин було вчинено за таких обставин.
     28 лютого 2006 року  близько  п'ятнадцятої  години  ОСОБА_2.,
перебуваючи  в  алкогольному  сп'янінні,  заснув   біля   квартири
№АДРЕСА_1 в м. Києві. Прокинувшись  близько  шістнадцятої  години,
він зайшов у квартиру НОМЕР_1, в якій знаходилася ОСОБА_4.
     Грубо порушуючи громадський  порядок,  діючи  з  хуліганських
спонукань та з особливою зухвалістю,  ОСОБА_2.  з  метою  убивства
взяв на кухні ножа і наніс ним ударів по руках ОСОБА_4.,  а  потім
кулаками і ногами по тулубу та голові. Він же перекинув каструлю з
борщем, яка стояла на плиті, і завдав нею кілька ударів в  область
голови потерпілої.
     На  неодноразові  зауваження  сусідів  ОСОБА_5,  ОСОБА_6.   і
ОСОБА_7., які, почувши крики, намагалися  припинити  злочинні  дії
ОСОБА_2., той не реагував. Бажаючи довести до кінця свій злочинний
умисел, направлений  на  позбавлення  життя  ОСОБА_4.,  1931  року
народження, він ще близько тридцяти хвилин продовжував наносити їй
удари, в тому числі в  голову  і  грудну  клітку,  які  є  життєво
важливими органами.
     Такими діями  ОСОБА_2.  потерпілій  ОСОБА_4.  були  заподіяні
тілесні ушкодження різного ступеню, в тому числі і  тяжкі  тілесні
ушкодження, небезпечні для життя в момент заподіяння,  -  відкрита
черепно-мозкова травма, закрита травма грудної клітини.
     28 квітня 2006 року ОСОБА_4. від  відкритої  черепно-мозкової
травми вмерла.
     На вирок надійшли касаційні скарги з доповненнями, в яких:
     - засуджений     ОСОБА_2.     просить     вирок      змінити,
перекваліфікувати його дії зі ст. 115 ч. 2 п. п. 7, 13 КК  України
( 2341-14 ) (2341-14)
         на ст. 121 ч. 2 КК України  ( 2341-14 ) (2341-14)
          і  пом'якшити
покарання.
     Своє прохання обгрунтовує тим, що досудове і судове  слідство
в справі проведені неповно й однобічно,  внаслідок  чого  висновки
суду про наявність у нього умислу на умисне вбивство потерпілої не
відповідають фактичним обставинам справи.
     Стверджує,   що   при   розслідуванні   справи    до    нього
застосовувалося фізичне насильство і порушувалося  його  право  на
захист.
     Заперечує  наявність   хуліганського   мотиву   при   побитті
потерпілої;
     - захисник ОСОБА_1. також ставить питання про зміну вироку  і
перекваліфікацію дій засудженого зі ст. 115 ч. 2 п. п.  7,  13  КК
України ( 2341-14 ) (2341-14)
         на  ст. 121 ч. 2 КК України ( 2341-14 ) (2341-14)
        .
     Необхідність  такої  перекваліфікації  вмотивовує   тим,   що
матеріали справи не  містять  доказів  спрямованості  умислу  його
підзахисного на умисне вбивство потерпілої.
     Заслухавши суддю-доповідача,  пояснення  засудженого  і  його
захисника на підтримання касаційних скарг, думку  прокурора,  який
вважав  вирок  законним  і  обгрунтованим,  а   касаційні   скарги
безпідставними, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи
касаційних  скарг,  колегія  суддів  дійшла  висновку,   що   вони
підлягають задоволенню з наступних підстав.
     Висновки суду про винність ОСОБА_2. у злочині, за  який  його
засуджено,   відповідають   фактичним    обставинам    справи    і
підтверджуються наведеними у вироку доказами.
     Як  на  досудовому  слідстві,  так  і  в  судовому  засіданні
ОСОБА_2. не заперечував факту побиття ним  потерпілої  і  з  цього
приводу давав показання, зміст  яких  зводиться  до  того,  що  28
лютого 2006 року він, знаходячись у стані алкогольного  сп'яніння,
зайшов  у  квартиру  ОСОБА_4.  У  ході  конфлікту  з   господаркою
квартири, він завдав їй ударів, у тому числі і каструлею в голову.
Заперечував умисел на позбавлення життя потерпілої та застосування
при її побитті ножа.
     Показання   ОСОБА_2.   про   обставини    побиття    ОСОБА_4.
підтверджуються показаннями свідків ОСОБА_5, ОСОБА_8.  і  ОСОБА_6.,
а також об'єктивно узгоджуються з даними висновків судово-медичної
експертизи, проведеної прижиттєво  по  медичній  документації,  та
судово-медичної експертизи трупа, відповідно до яких у  потерпілої
були виявлені оскольчатий перелом променевої кістки,  різана  рана
правого плеча, різана рана середньої третини правого  передпліччя,
різана рана правої кисті, які могли бути заподіяні ножем, а  також
були наявними на тілі рубці, походження яких від нанесення  ударів
каструлею не виключається.  Виявленими  були  також  такі  тілесні
ушкодження, як відкрита черепно-мозкова травма  і  закрита  травма
грудної клітини, які відносяться до категорії тяжких,  небезпечних
для  життя  в  момент  заподіяння  і  які   утворилися   внаслідок
неодноразових ударів тупими предметами, якими могли бути кулаки та
ноги.
     Смерть   ОСОБА_4.   настала   IНФОРМАЦIЯ_2   від    відкритої
черепно-мозкової   травми,    яка    ускладнилася    двосторонньою
пневмонією  (а. с. 150 - 156, 161 - 163).
     Урахувавши вищенаведені дані експертизи про наявність на тілі
потерпілої різаних ран, глибина яких  досягала  12  -  13  см,  та
показання потерпілого ОСОБА_3.,  згідно  з  якими  у  квартирі  за
плитою  ним  було  виявлено  ножа,  на  якому  судово-цитологічною
експертизою була встановлена  кров,  яка  за  своїми  біологічними
властивостями  схожа  з  кров'ю  потерпілої,  суд   з   наведенням
переконливих мотивів спростував показання засудженого, в яких  він
заперечував застосування ножа, і дійшов  обгрунтованого  висновку,
що при побитті потерпілої це знаряддя злочину  він  використовував
(а. с. 17 - 22, 49, 117, 177 - 181).
     Разом з  тим,  доводи  касаційних  скарг  про  відсутність  у
ОСОБА_2.  умислу  на  вбивство  потерпілої,  на   думку   колегії,
грунтуються на матеріалах справи, а тому заслуговують на увагу.
     Обгрунтовуючи  наявність  у  засудженого  умислу  на   умисне
вбивство ОСОБА_4., суд у вироку послався на його  дії,  спрямовані
на виконання об'єктивної сторони злочину, а також на  кількість  і
локалізацію  тілесних  ушкоджень,  наявних  на  трупі  потерпілої,
знаряддя та механізм їх заподіяння.
     Однак, з такими висновками суду погодитися не можна.
     Як видно із матеріалів справи, ОСОБА_2. і ОСОБА_4.  проживали
по-сусідськи  на  одній  площадці,   відносини   між   ними   були
нормальними.
     ОСОБА_2. із самого початку досудового слідства,  стверджував,
що умислу на вбивство потерпілої не мав, а побив її за те, що вона
облила його водою. Такі показання засудженого не спростовані. Крім
того, потерпіла після її побиття прожила ще два місяці  і  померла
від  заподіяного   їй   засудженим   тілесного   ушкодження,   яке
ускладнилося пневмонією.
     У  даному  конкретному  випадку  не  може  слугувати  доказом
спрямованості умислу засудженого на позбавлення життя  ОСОБА_4.  і
та обставина, що він, як установив суд, наносив їй удари  ножем  в
область правого плеча, передпліччя і руки,  оскільки  такі  дії  в
причинному зв'язку зі смертю потерпілої не знаходяться.
     За  висновком  судово-медичної  експертизи  в  такий   спосіб
потерпілій були заподіяні тілесні ушкодження, які  стосовно  живих
осіб відносяться до  категорії  легких  з  короткочасним  розладом
здоров'я (а. с. 150 - 156).
     Формулюючи свій висновок про спрямованість дій  ОСОБА_2.  при
виконанні об'єктивної сторони злочину на умисне позбавлення  життя
потерпілої, суд у вироку вказав, що він у ситуації,  що  склалася,
діяв  з  непрямим  (евентуальним)  умислом,  оскільки  "...свідомо
допускав настання смерті" (а. с. 282).
     Водночас,   піддаючи   критиці   і   спростовуючи   показання
засудженого про відсутність у нього такого умислу,  суд  у  вироку
зазначив, що при нанесенні ОСОБА_4. тілесних ушкоджень  засуджений
діяв з прямим умислом, оскільки "...усвідомлював  настання  смерті
від своїх дій і бажав саме таких наслідків" (а. с. 284).
     Така  непослідовність  суду  у  висновках  щодо  форми   вини
засудженого  вплинула  на  правильність  вирішення  справи   і   є
відповідно до п. 1 ч. 1 ст. 369 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05)
          підставою
для зміни постановленого в ній судового рішення.
     Враховуючи всі обставини вчинення злочину  в  їх  сукупності,
зокрема той факт, що  побиття  ОСОБА_4.  засуджений  припинив,  як
вказав суд у вироку, з власної волі,  спосіб  заподіяння  тілесних
ушкоджень потерпілій, а також поведінку засудженого і  потерпілої,
яка  передувала  події,  їх  відносини,  колегія   суддів   дійшла
висновку, що ОСОБА_2. при побитті ОСОБА_4. не  мав  умислу  на  її
вбивство, а  тілесні  ушкодження  заподіяв  їй  під  час  бійки  з
хуліганського мотиву без мети позбавлення життя.
     При цьому, завдаючи потерпілій ударів у різні частини тіла, в
тому  числі  в  область  голови  і  грудної   клітки,   засуджений
усвідомлював,  що  такими  діями  заподіює   тілесні   ушкодження,
небезпечні для її життя, передбачав, що від таких дій може настати
смерть ОСОБА_4., але легковажно розраховував  на  її  відвернення,
тобто  ставлення  засудженого  до  наслідків,  що  настали,   було
необережним.
     Доводи касаційної скарги засудженого про те, що в  його  діях
відсутній хуліганський мотив, є  безпідставними  і  спростовуються
матеріалами справи, із  яких  видно,  що  побиття  потерпілої  ним
вчинялось безпричинно,  в  присутності  громадян,  які  намагалися
припинити його протиправні дії, і яким  він  активно  протидіяв  у
виконанні їх громадського обов'язку.
     За таких обставин колегія  суддів  вважає  за  необхідне  дії
ОСОБА_2. перекваліфікувати зі ст. 115 ч. 2 п. п. 7, 13 КК  України
( 2341-14 ) (2341-14)
          на  ст.  ст.  296  ч.  4  і   121  ч.  2  КК  України
( 2341-14 ) (2341-14)
        , оскільки він вчинив хуліганство, що  супроводжувалося
особливою  зухвалістю,  з  застосуванням  ножа   та    заподіянням
потерпілій умисних тяжких тілесних  ушкоджень,  що  спричинили  її
смерть.
     Посилання суду на те, що при заподіянні  потерпілій  тілесних
ушкоджень ОСОБА_2. діяв з прямим умислом на її вбивство,  підлягає
виключенню  із  мотивувальної  частини  вироку  як  таке,  що   не
грунтується на матеріалах справи.
     Даних про те, що до ОСОБА_2.  під  час  розслідування  справи
застосовувалися  недозволені  методи,  про  що  він  стверджує   в
касаційній скарзі, матеріали справи не містять, а тому  такі  його
твердження є голослівними.
     Iнших порушень норм  кримінально-процесуального  закону,  які
були б  підставою для скасування чи зміни постановленого у  справі
судового рішення, не встановлено.
     Керуючись статтями 394 - 396 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05)
        , колегія
суддів
                         у х в а л и л а:
     касаційні скарги засудженого ОСОБА_2. та захисника   ОСОБА_1.
задовольнити.
     Вирок колегії суддів судової палати  у  кримінальних  справах
Апеляційного суду м. Києва від 11 серпня 2006 року  щодо  ОСОБА_2.
змінити.
     Перекваліфікувати його дії зі ст. 115 ч. 2 п.  п.  7,  13  КК
України ( 2341-14 ) (2341-14)
         на  ст. ст. 296 ч. 4 і 121  ч.  2  КК  України
( 2341-14 ) (2341-14)
        .
     Призначити ОСОБА_2 за ст. 296 ч. 4 КК України ( 2341-14 ) (2341-14)
         сім
років позбавлення волі і за ст. 121 ч. 2  КК  України  ( 2341-14 ) (2341-14)
        
десять років позбавлення волі.
     На підставі ст. 70 ч. 2 КК України ( 2341-14 ) (2341-14)
         за  сукупністю
злочинів  шляхом   часткового   складання   призначених   покарань
остаточно   ОСОБА_2  до  відбуття  визначити   п'ятнадцять   років
позбавлення волі.
     Виключити із мотивувальної частини вироку посилання  суду  на
те, що при заподіянні  потерпілій  тілесних  ушкоджень  засуджений
діяв з прямим умислом на її вбивство.
     У решті вирок залишити без зміни.
                            С у д д і:
            С.М. Міщенко  В.Ф. Школяров  Ю.М. Кармазін