Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ у складі:

головуючого Орлянської В.І.,

суддів: Суржка А.В., Франтовської Т.І.,

з участю прокурора Кравченко Є.С.,

розглянула у відкритому судовому засіданні в м. Києві 14 листопада 2013 року кримінальну справу за касаційною скаргою заступника прокурора Запорізької області на вирок Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 11 лютого 2013 року та ухвалу Апеляційного суду Запорізької області від 29 квітня 2013 року щодо ОСОБА_1

Вироком Хортицького районного суду м. Запоріжжя від 11 лютого 2013 року засуджено

ОСОБА_1,

ІНФОРМАЦІЯ_1,

громадянку України, раніше не судиму,

за ч. 1 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік;

за ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 (два) роки;

за ч. 2 ст. 15, ч. 2 ст. 185 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 1 (один) рік 6 (шість) місяців;

за ч. 3 ст. 185 КК Україны до покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

На підставі ч. 1 ст. 70 КК України, за сукупністю злочинів, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим, остаточно визначено ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 (три) роки.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_1 звільнено від відбування покарання з випробовуванням з іспитовим строком на 1 (один) рік 6 (шість) місяців, з покладенням на неї обов'язків передбачених п. п. 2, 3, 4 ст. 76 КК України.

ОСОБА_1 визнано винною у тому, що вона 25 березня 2012 року, приблизно о 13 годині 00 хвилин, знаходячись у магазині "Г-4", розташованого на ЦКР Анголенко за адресою: пр. Леніна, 38а, у м. Запоріжжя, діючи умисно, з корисливих мотивів, під приводом примірки одягу, таємно викрала його, на загальну суму 1580 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_2 матеріальний збиток на вказану суму.

23 квітня 2012 року, приблизно о 11 годині 05 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Клевер", що розташований за адресою: м. Запоріжжя вул. Задніпровська, буд. № 23, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала зубну пасту у кількості 22 штуки, чим спричинила потерпілій ОСОБА_3 матеріальний збиток на загальну суму 442 грн. 23 коп.

25 квітня 2012 року, приблизно о 16 годині 40 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у супермаркеті "Амстор", розташованого за адресою: пр. Совєтський, 13, у м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала жіночі та чоловічі речі на загальну суму 491 грн. 14 коп., чим спричинила ТОВ "Торговий Дім" "Амстор" матеріальний збиток на вказану суму.

09 травня 2012 року, приблизно о 11 годині 10 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Клевер", що розташований за адресою: м. Запоріжжя вул. Задніпровська, буд. № 23, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала гель для душу у кількості 19 штук, чим спричинила потерпілій ОСОБА_3 матеріальний збиток на загальну суму 367 грн. 37 коп.

В цей же день, приблизно о 17 годині 00 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Шалена Мода", що розташований за адресою: м. Запоріжжя, вул. Гудименко, буд. № 18, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала жіночі футболки у кількості 2 штуки, чим спричинила потерпілому ОСОБА_4 матеріальний збиток на загальну суму 200 грн.

10 травня 2012 року, приблизно о 11 годині 22 хвилини, та 14 годині 10 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині ТОВ "АТБ-Маркет", "Продукти -62", що розташований за адресою: вул. Задніпровська, 50-А, м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала засоби особистої гігієни на загальну суму 218 грн. 49 коп.

13 травня 2012 року, приблизно о 20 годині 20 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Курочка Ряба", що розташований у будинку № 8 по вул. Одеській у м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала продукти харчування на загальну суму 114 грн. 47 коп., чим спричинила ТОВ "ТК "Курочка Ряба" матеріальний збиток на вказану суму.

16 травня 2012 року, приблизно о 14 годині 10 хвилин, знаходячись у магазині "Взуття", що розташований у будинку № 18 по вул. Гудименко у м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала жіночі босоніжки, вартістю 340 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_5, матеріальний збиток на вказану суму.

18 травня 2012 року, приблизно о 15 годині 20 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Бюстиль", що розташований за адресою: вул. Орджонікідзе, 52, у м. Запоріжжя діючи повторно, умисно, таємно викрала з прилавка жіночу білизну на загальну суму 350 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_6 матеріальний збиток на вказану суму.

12 липня 2012 року, приблизно о 21 годині 06 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у приміщенні РТЦ "Варус - 10", розташованого за адресою: вул. Сєвєрокільцева, 10А у м. Запоріжжя, діючи повторно, умисно, таємно викрала зубну пасту на загальну суму 126 грн. 72 коп., чим спричинила ТОВ "РТЦ" матеріальний збиток на казану суму.

14 липня 2012 року, приблизно о 20 годині 35 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у приміщенні магазину "Комод", що розташований на другому поверсі ТЦ "Варус", по вул. Сєвєрокільцева, 10А у м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно викрала капрі джинсові, вартістю 125 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_7 матеріальний збиток на вказану суму.

23 липня 2012 року, приблизно о 11 годині 10 хвилин, знаходячись у магазині "Взуття", що розташований по пр. Ювілейний, буд. № 33 у м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, діючи повторно, умисно, таємно з торгового прилавку викрала сумку вартістю 144 грн. 32 коп., чим спричинила ПАТ "Запорізька оптово - роздрібна фірма "Взуття" матеріальний збиток на вказану суму.

24 липня 2012 року, приблизно о 13 годині 30 хвилин, знаходячись у поштовому відділенні № 6, розташованого у буд. № 230 по пр. Леніна у м. Запоріжжя із поліетиленового пакету, умисно, повторно, таємно викрала грошові кошти у сумі 1003 грн., які належали ОСОБА_8, чим спричинила останній матеріальний збиток на вказану суму.

27 липня 2012 року, приблизно о 12 годині 05 хвилин, ОСОБА_1 у приміщенні кіоску № 207-208, розташованого на ринку "Хортицький" по вул. Лахтинській у м. Запоріжжя, шляхом вільного доступу, умисно, діючи повторно, зі столу, таємно викрала мобільний телефон вартістю 500 грн., який належав ОСОБА_9, та у якому знаходилась сім - карта оператора мобільного зв'язку "Київстар" вартістю 25 грн., на рахунку якої було 40 грн., чим спричинила потерпілій матеріальний збиток на загальну суму 565 грн.

30 липня 2012 року, приблизно о 11 годині 00 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у поштовому відділенні № 6, розташованого у буд. № 230 по пр. Леніна у м. Запоріжжя умисно, повторно, таємно, із сумки, яка належала ОСОБА_10, викрала гаманець, який матеріальної цінності на представляє, у якому знаходились грошові кошти у сумі 4750 грн., чим спричинила потерпілій матеріальний збиток на вказану суму.

Цього ж дня, приблизно о 17 годині 10 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Взуття", що розташований по пр. Ювілейний, буд. № 33 у м. Запоріжжя шляхом вільного доступу, умисно, діючи повторно, з торгового прилавку намагалась таємно викрасти сумку, вартістю 161 грн. 75 коп., яка належала ПАТ "Запорізька оптово - роздрібна фірма "Взуття", однак не довела свій злочинний намір до кінця, з причин, що не залежали від її волі, оскільки було затримана з викраденим працівниками магазину "Взуття".

У кінці липня 2012 року, у обідній час, ОСОБА_1 знаходячись у торговому залі магазину "Міда" що розташований за адресою вул. Анголенко, 14А у м. Запоріжжя діючи повторно, умисно, таємно викрала з торгового стенду одну пару босоніжок, вартістю 288 грн., чим спричинила ОСОБА_11 матеріальний збиток на вказану суму.

02 серпня 2012 року, приблизно о 12 годині 30 хвилин, діючи повторно, умисно, через незачинені двері, проникла у приміщення кіоску № 4 розташованого на території ринку "Кремльовський" по вул. Кремльовська у м. Запоріжжя, звідки таємно викрала мобільний телефон "Нокіа Х7" вартістю 2500 грн., у якому знаходилась карта пам'яті на 8 Гб, вартістю 120 грн., сім - карта мобільного оператора "МТС", сім - карта мобільного оператора "Київстар" вартістю по 10 грн. кожна, та на рахунку яких не було грошових коштів, чим спричинила потерпілій ОСОБА_12 матеріальний збиток на загальну суму 2640 грн.

06 серпня 2012 року, приблизно о 19 годині 00 хвилин, ОСОБА_1 діючи повторно, умисно, знаходячись у ТЦ ""Імперія" розташованого у будинку № 13 по вул. Ладожській у м. Запоріжжя, таємно викрала жіночий одяг на загальну суму 650 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_13, матеріальний збиток на вказану суму.

У середині серпня 2012 року, приблизно о 12 годині 01 хвилині, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Сильно і стильно", який розташований на території ринку "Анголенко", за адресою м. Запоріжжя, пр. Леніна, 38А, діючи повторно, умисно, таємно викрала з торгового стенду джинсові штани, вартістю 240 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_14 матеріальний збиток на вказану суму.

Крім того, у середині серпня 2012 року, приблизно о 15 годині 00 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "За собором", який розташований за адресою: вул. Горького, 31, м. Запоріжжя, діючи повторно, умисно, таємно викрала з торгового стенду у залі № 2 вищевказаного магазину чоловічий одяг на загальну суму 140 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_15 матеріальний збиток на вказану суму.

24 серпня 2012 року, приблизно о 17 годині 00 хвилин, ОСОБА_1 знаходячись у магазині "Вєомі", розташованого у торговому центрі "Фортуна" по пр. Леніна, 177 у м. Запоріжжя, діючи повторно, умисно, таємно викрала нижню білизну на загальну суму 3928 грн., чим спричинила потерпілій ОСОБА_16 матеріальний збиток на вказану суму.

Ухвалою Апеляційного суду Запорізької області від 29 квітня 2013 року вирок районного суду залишено без зміни.

У касаційній скарзі прокурор, не оспорюючи кваліфікацію дій засудженої, порушує питання про скасування судових рішень щодо ОСОБА_1 і направлення справи на новий судовий розгляд у зв'язку з неправильним застосуванням кримінального закону та невідповідністю призначеного покарання тяжкості вчиненого злочину та особі засудженої внаслідок м'якості.

Крім того, зазначає, що судом першої інстанції безпідставно до пом'якшуючих обставин віднесено перебування ОСОБА_1 на диспансерному обліку у Запорізькому обласному наркологічному диспансері.

Одночасно зазначає, що суд апеляційної інстанції порушив вимоги ст. 377 КПК України, оскільки належним чином не проаналізував доводи поданої на вирок районного суду апеляції і при залишенні апеляції без задоволення не зазначив вмотивованих підстав, через які апеляцію визнано необґрунтованою.

Заслухавши доповідь судді, думку прокурора, який підтримав касаційну скаргу прокурора у повному обсязі; перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню з таких підстав.

Так, відповідно до вимог ст. 377 КПК України в ухвалі апеляційного суду має бути зазначено, зокрема, суть апеляції та докладні мотиви прийнятого рішення, а при залишенні апеляції без задоволення - підстави, з яких її визнано необґрунтованою.

Апеляційним судом наведені вимоги закону належним чином не виконано.

Як вбачається з матеріалів справи, у апеляції прокурор просив скасувати вирок місцевого суду та постановити свій вирок, яким остаточно за сукупністю злочинів призначити ОСОБА_1 покарання у виді позбавлення волі строком на 3 роки з реальним його відбуттям.

Залишаючи, по-суті, апеляцію прокурора без задоволення, апеляційний суд хоча і зазначив суть апеляції, проте належним чином не перевірив та не проаналізував її доводи, та безпідставно визнав необґрунтованою.

Згідно зі ст. 65 КК України особі, яка вчинила злочин, має бути призначено покарання, необхідне й достатнє для її виправлення і попередження нових злочинів. Виходячи з вказаної мети й принципів справедливості, співмірності та індивідуалізації, покарання повинно бути адекватним характеру вчинених дій, їх небезпечності та даним про особу винного, які підлягають обов'язковому врахуванню. Під час вибору покарання мають значення обставини, які його пом'якшують та обтяжують, відповідно до положень статей 66, 67 КК України.

А положеннями ст. 75 КК України передбачено можливість звільнення особи від відбування покарання з випробуванням, якщо суд, враховуючи тяжкість злочину, особу винного та інші обставини справи, дійде висновку про можливість виправлення засудженого без відбування покарання.

Умотивовуючи рішення про призначення ОСОБА_1 покарання із застосуванням вимог ст. 75 КК України, районний суд послався на те, що вона раніше не судима, вину свою визнала повністю, щиро розкаялась, протягом досудового та судового слідства давала правдиві показання, перебуває на обліку у Запорізькому обласному наркологічному диспансері з діагнозом "Психічні та поведінкові розлади внаслідок вживання ПАР (амфітаміни, метамфітаміни, марихуана), за місцем проживання характеризується позитивно, шкоду не відшкодувала, має на утриманні малолітню дитину. Судом також враховано явку з повинною.

Однак, призначення засудженій, в даному конкретному випадку, покарання за сукупністю злочинів із застосуванням ст. 75 КК України, навіть за наявності тих пом'якшуючих обставин на які послався суд першої інстанції, на думку колегії суддів, не відповідає вимогам ст. 65 КК України.

Вирішуючи питання про застосування ст. 75 КК України, судом фактично не враховано, кількість епізодів злочинної діяльності, вчинення цих злочинів з прямим умислом та корисливою метою, не враховано судом також тривалість злочинної діяльності ОСОБА_1, заподіяння збитків потерпілим, які не відшкодовані.

Таким чином, колегія суддів вважає, що рішення районного суду про призначення засудженій покарання із застосуванням ст. 75 КК України не відповідає вимогам ст. 65 КК України та не ґрунтується на конкретних обставинах справи, не відповідає ступеню тяжкості вчинених злочинів та є несправедливим унаслідок його м'якості, про що обґрунтовано зазначається у касаційній скарзі прокурора.

Залишаючи апеляцію прокурора без задоволення, апеляційний суд не навів в ухвалі переконливих мотивів прийняття такого рішення, не дав вичерпної відповіді на доводи скарги, зокрема, щодо неправильного застосування судом першої інстанції ст. 75 КК України.

З урахуванням наведеного, ухвала апеляційного суду підлягає скасуванню з направленням справи на новий апеляційний розгляд, під час якого суду необхідно прийняти законне, обґрунтоване та належним чином вмотивоване рішення, а призначене ОСОБА_1 покарання із застосуванням ст. 75 КК України слід вважати явно несправедливим внаслідок м'якості.

Керуючись статтями 394 - 396, 398 КПК України 1960 року, пунктами 11, 15 Розділу ХІ "Перехідні положення" КПК України (1001-05) від 13.04.2012 року, колегія суддів, -

касаційну скаргу заступника прокурора Запорізької області задовольнити частково.

Ухвалу Апеляційного суду Запорізької області від 29 квітня 2013 року щодо засудженої ОСОБА_1 скасувати, а справу направити на новий апеляційний розгляд.