Колегія суддів судової палати у кримінальних справах

Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних

і кримінальних справ у складі:

головуючого Шилової Т.С.,

суддів Широян Т.А., Матієк Т.С.,

прокурора Голюги В.В.

розглянула в судовому засіданні в м. Києві 12 листопада 2013 року кримінальну справу за касаційною скаргою прокурора, який брав участь у розгляді справи судом апеляційної інстанції на вирок Каховського міськрайонного суду Херсонської області від 05 грудня 2012 року та ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 05 березня 2013 року.

Вироком Артемівського міськрайонного суду Донецької області від 25 грудня 2012 року

ОСОБА_1, ІНФОРМАЦІЯ_1, громадянина України, раніше не судимого, засуджено

за ч. 1 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 4 роки.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_1 звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки та на нього прокладено обов'язки, передбачені п.п. 2,3,4 ст. 76 КК України.

За ч. 1 ст. 315, ч. 2 ст. 307 КК України ОСОБА_1 виправдано за недоведеністю його участі у злочині.

ОСОБА_3, ІНФОРМАЦІЯ_2, громадянина України, не судимого в силу ст. 89 КК України, засуджено

за ч. 3 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_3 звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки та на нього прокладено обов'язки, передбачені п.п. 2,3,4 ст. 76 КК України.

За ч. 1 ст. 307, ч. 2 ст. 307 КК України ОСОБА_3 виправдано за недоведеністю його участі у злочині.

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_3, громадянина України, раніше не судимого, засуджено

за ч. 2 ст. 307 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років;

за ч. 2 ст. 309 КК України до покарання у виді позбавлення волі строком на 2 роки.

На підставі ст. 70 КК України за сукупністю злочинів шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим остаточно ОСОБА_4 призначено покарання у виді позбавлення волі строком на 5 років.

На підставі ст. 75 КК України ОСОБА_4 звільнений від відбування покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 роки та на нього прокладено обов'язки, передбачені п.п. 2,3,4 ст. 76 КК України.

Ухвалою Апеляційного суду Херсонської області вирок суду щодо ОСОБА_5 залишено без зміни.

Згідно з вироком суду, ОСОБА_1, ОСОБА_4 та ОСОБА_6 визнані винними та засуджені за те, що вони як одноособово, так і за попередньою змовою в різній групі осіб, вчинили злочини, пов'язані із незаконним обігом наркотичних та психотропних речовин.

- 9 липня 2010 року приблизно о 19 годині 30 хвилин біля житлового будинку № 17 по вул. Леніна в м. Каховка Херсонської області незаконно продав за 200 грн. залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7." психотропну речовину, обіг якої обмежено, а саме - амфетамін, масою у перерахунку на чисту речовину 0,0628 г.

- 19 липня 2010 року біля 18 години ОСОБА_4 біля житлового будинку № 48 по вул. Свердлова в м. Каховка Херсонської області незаконно за 100 грн. збув залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7." особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, вагою у перерахунку на суху речовину 1,5 г.

- 31 липня 2010 року в період часу з 18 години 05 хвилин до 19 години під час обшуку за місцем проживання ОСОБА_3 в будинку АДРЕСА_1 працівниками міліції було виявлено та вилучено психотропну речовину, обіг якої обмежено, а саме - амфетамін, масою у перерахунку на чисту речовину 1,8592 г., а також 120 таблеток - особливо небезпечної речовини - МДМА, обіг якої заборонено, загальною масою у перерахунок на чисту речовину 14,74 г, які він зберігав без мети збуту.

А о 19 години 20 хвилин цього ж дня під час особистого обшуку біля магазину "Чайка", розташованому по вул. Свердлова в м. Каховка у ОСОБА_4 було виявлено та вилучено особливо небезпечний наркотичний засіб - канабіс, вагою 6,92, що у перерахунку на суху речовину становить 1,5 г, який він незаконно придбав та зберігав при собі без мети збуту.

Цього ж дня у період часу з 20 до 21 години за місцем проживання ОСОБА_4 в квартирі АДРЕСА_2 під час санкціонованого обшуку працівниками міліції було виявлено та вилучено психотропну речовину метамфетамін, обіг якої заборонено, загальною масою у перерахунок на чисту речовину 0,026 г, яку він незаконно придбав та зберігав без мети збуту.

Окрім того, органами досудового слідства ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 звинувачувались у незаконних діях, пов'язаних із незаконним обігом психотропних речовин.

Зокрема, ОСОБА_1 обвинувачувався в тому, що він у червні 2010 року у вечірній час біля кафе "Камелія" по вул. Мелітопольській в м. Каховка Херсонської області схиляв громадянина ОСОБА_9 до вживання психотропних речовин. І його дії за цим епізодом звинувачення були кваліфіковані за ч. 1 ст. 315 КК України

Також ОСОБА_1 обвинувачувався у тому, що у невстановленому досудовим слідством місті та день, за попередньою змовою з ОСОБА_3 отримав від останнього психотропну речовину та зберігав її при собі з метою подальшого збуту. І 31 липня 2010 року близько 13 години 30 хвилин незаконно, повторно, за 200 грн. біля будинку № 48 по вул. Свердлова в м. Каховка Херсонської області збув залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7." психотропну речовину, обіг якої обмежено, а саме - амфетамін, масою у перерахунку на чисту речовину 0,1156 гр.

Також ОСОБА_1 обвинувачувався у тому, що у невстановленому досудовим слідством місті та часі, за попередньою змовою з ОСОБА_4 з метою збуту передав останньому психотропну речовину, яку той зберігав при собі з метою подальшого збуту. І 31 липня 2010 року близько 13 години незаконно за 200 грн. збув залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7." біля будинку № 48 по вул. Луначарського в м. Каховка Херсонської області психотропну речовину, обіг якої обмежено, а саме - амфетамін, масою у перерахунку на чисту речовину 0,1156 гр.

І цього ж дня під час санкціонованого обшуку за адресою проживання квартира АДРЕСА_3 у кишені ОСОБА_1 було виявлено та вилучено психотропну речовину - метамфетамін, вагою 0,0003 гр., яку він зберігав при собі з метою збуту.

За цими епізодами звинувачення дії ОСОБА_1 кваліфіковані за ч. 2 ст. 307 КК України.

ОСОБА_3 звинувачувався в тому, що він 9 липня 2010 року о 18 годині 30 хвилин незаконно, оплатно збув залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7." психотропну речовину - метамфетамін - вагою у перерахунку на сухий залишок 0,0050 г.

Цього ж дня, біля 19 години 30 хвилин, ОСОБА_3, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_1, передав останньому психотропну речовину - метамфетамін, яку незаконно зберігав при собі і яку ОСОБА_1 збув цього ж дня залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7.".

За таких же обставин ОСОБА_3, діючи за попередньою змовою з ОСОБА_1, передав останньому для збуту психотропну речовину, яку незаконно зберігав.

І цього ж дня о 14 голині 30 хвилин по вул. Набережній в м. Каховка Херсонської області він незаконно оплатно збув залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7." психотропну речовину - метамфетамін, вагою у перерахунку на сухий залишок 0.0855 гр.

Вказані дії органами досудового слідства кваліфіковано за ч. 1, 2 ст. 307 КК України.

ОСОБА_4 звинувачувався в тому, що він, діючи за попередньою змовою із ОСОБА_1, з метою збуту отримав від останнього психотропну речовину, яку 31 липня 2012 року незаконно оплатно збув залегендованій особі на прізвище "ОСОБА_7." психотропну речовину - метамфетамін, вагою у перерахунку на сухий залишок 0.1156 гр. і ці його дії було кваліфіковано за ч. 2 ст. 307 КК України.

У касаційній скарзі прокурор, посилаючись на невідповідність висновків суду фактичним обставинам справи, порушення апеляційним судом вимог ст. 377 КПК України, та даючи свою оцінку доказам, просить постановлені щодо ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4 судові рішення скасувати і справу направити на новий судовий розгляд.

Наголошує на порушенні апеляційним судом вимог ст. 377 КПК України та вказує те, що засудженим призначено м'яке покарання та їх безпідставно звільнено від відбування покарання з випробуванням.

Заслухавши доповідача, думку прокурора на підтримку касаційної скарги, з підстав викладених у ній, перевіривши матеріали справи та доводи касаційної скарги, колегія суддів вважає, що вона підлягає частковому задоволенню.

Відповідно до вимог статей 362 і 365 КПК України суд апеляційної інстанції зобов'язаний перевірити всі доводи апеляцій, в тому числі при необхідності і шляхом проведення судового слідства. Згідно зі ст. 377 КПК України у своїй ухвалі суд апеляційної інстанції зобов'язаний навести докладні мотиви прийнятого рішення і, якщо апеляції залишаються без задоволення, зазначити підстави, через які вони визнані необґрунтованими.

Ці вимоги закону суд апеляційної інстанції належним чином не виконав.

Зокрема, прокурор, наголошуючи на безпідставному виправданні засуджених, стверджував, що, піддаючи сумніву правильність проведення у справі оперативних закупок, суд не дав належної оцінки показання свідків об'єктивним доказам, які були здобуті під час проведення таких оперативних заходів, та які були покладені у обвинувачення ОСОБА_1, ОСОБА_3 та ОСОБА_4

Викладені в апеляціях доводи суд апеляційної інстанції не перевірив належним чином і не дав на них обґрунтованої відповіді.

Таким чином, апеляційний суд при розгляді і вирішенні справи в апеляційному порядку істотно порушив вимоги кримінально-процесуального законодавства, у зв'язку з чим ухвала підлягає скасуванню, а справа - направленню на новий апеляційний розгляд.

При новому апеляційному розгляді слід виконати всі вимоги чинного законодавства, перевірити усі доводи, на які посилався у апеляції прокурор і, в залежності від встановленого, винести законне та обґрунтоване рішення.

На підставі наведеного, керуючись ст. 394- 396 КПК України 1960 року, п.п. 11, 15 розділу ХІ "Перехідних положень" Кримінального процесуального кодексу України 2012 (4651-17) року, колегія суддів,-

Касаційну скаргу прокурора задовольнити частково.

Ухвалу Апеляційного суду Херсонської області від 05 березня 2013 року щодо ОСОБА_1, ОСОБА_4 та ОСОБА_3 скасувати і справу направити на новий апеляційний розгляд .