Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого Білуги С.В.

суддів Заїки М.М.

Загороднього А.Ф

та секретаря Коби Т.В.

за участю представника позивача ОСОБА_2

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу ОСОБА_3 на постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 26 лютого 2015 року та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 18 травня 2015 року у справі за позовом ОСОБА_3 до Івано-Франківського обласного військового комісаріату про визнання недійсним та скасування подання на звільнення з військової служби,

У червні 2014 року ОСОБА_3 звернувся до суду з позовом до Івано-Франківського обласного військового комісаріату про визнання недійсним та скасування подання на звільнення з військової служби.

Постановою Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 26 лютого 2015 року, залишеною без змін ухвалою Львівського апеляційного адміністративного суду від 18 травня 2015 року, в задоволенні позовних вимог ОСОБА_3 відмовлено.

ОСОБА_3 подав касаційну скаргу, в якій, посилаючись на порушення судами норм матеріального та процесуального права, просить постанову суду першої та апеляційної інстанцій скасувати та направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Заслухавши доповідь судді - доповідача, колегія суддів вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, оскільки рішення судів першої та апеляційної інстанції постановлене з додержанням норм матеріального та процесуального права, правова оцінка обставинам у справі дана вірно, а доводи касаційної скарги є необґрунтованими і не дають підстав, які передбачені статтями 225 - 229 Кодексу адміністративного судочинства України для зміни чи скасування судового рішення.

Судами першої та апеляційної інстанції встановлено, що з червня 2008 року ОСОБА_3 проходив військову службу на посаді заступника військового комісара Надвірнянсько-Богородчанського ОРВК Івано-Франківської області згідно з контрактом від 21 червня 2008 року, укладеним терміном на 3 роки.

Військовим комісаром Івано-Франківського ОВК 18 березня 2011 року направлено начальнику управління особового складу - заступнику начальника штабу Західного оперативного командування подання від 17.03.2011 на звільнення у запас з військової служби за пунктом "а" частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" заступника військового комісара Надвірнянсько-Богородчанського об'єднаного районного військового комісаріату Івано-Франківської області Західного оперативного командування ОСОБА_3, у зв'язку із закінченням строку дії контракту.

Наказом Командувача сухопутними військами Збройних Сил України № 171 від 06.05.2011 ОСОБА_3 звільнено з військової служби в запас за пунктом "а" частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" (у зв'язку із закінченням терміну контракту).

Наказом військового комісара Надвірнянсько-Богородчанського ОРВК № 82 від 20.06.2011 позивача виключено із списків особового складу Надвірнянсько - Богородчанського ОРВК.

Приймаючи рішення про відмову в задоволенні позову, суди попередніх інстанцій виходили з того, що оскаржуване подання про звільнення носить суто рекомендаційний характер для прийняття рішення, а його скасування не може бути підставою для відновлення порушеного права.

Колегія суддів погоджується з такими висновками судів попередніх інстанцій з огляду на наступне.

Відповідно до пункту "а" частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" контракт припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом звільняються з військової служби у зв'язку із закінченням строку контракту.

Відповідно до підпункту 1 пункту 35 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних Силах України від 10.12.2008 № 1153/2008 (1153/2008) контракт припиняється (розривається), а військовослужбовець звільняється з військової служби ( крім випадку, передбаченого п.195 цього Положення) за рішенням командування військової частини за наявності підстав, передбачених пунктами "а", "б", "в", "г", "е", "є", "ж", "и" частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу".

Дане положення закріплене в пункті 2.12 Інструкції про організацію виконання Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України, затвердженої наказом Міністра оборони України 10.04.2009 № 170, зареєстрованої Міністерством Юстиції України 19.05.2009 № 438/16454 (z0438-09) , згідно якого контракт про проходження служби припиняється (розривається), а військовослужбовці, які проходять військову службу за контрактом, звільняються з військової служби за підставами, визначеними пункту 35 Положення про проходження громадянами України військової служби у Збройних силах України.

Суди попередніх інстанцій, аналізуючи приписи наведеної Інструкції вірно встановили, що в поданні за даними особової справи військовослужбовця зазначаються: військове звання, прізвище, ім'я, по батькові, посада, яку займає, ким призначений, дата, номер наказу, штатна категорія, номер штату, ВОС, ідентифікаційний номер фізичної особи - платника податків та інших обов'язкових платежів, грошовий оклад за посадою, форма допуску до державної таємниці, класність, вчене звання, науковий ступінь, для льотного складу: на яких літаках літає, загальний наліт та наліт у цьому році; повна підстава до звільнення з військової служби (підстави зазначені у частинах шостій і сьомій статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу"). При оформленні подань на звільнення з військової служби військовослужбовців у розділі "Підстави для подання" для тих військовослужбовців, чиї посади скорочуються, вказувати дату та номер організаційної директиви Міністра оборони України, на підставі якої скорочується посада; дата народження (число, місяць, рік); з якого часу на військовій службі (число, місяць, рік початку військової служби. Якщо були перерви у військовій службі, то записуються послідовно всі періоди військової служби з зазначенням місяця та року прийняття на службу та звільнення); присвоєння військового звання (ким, коли, номер наказу); освіта: а) вища - який вищий навчальний заклад, в якому році та за якою спеціальністю закінчив; б) військова (військово-спеціальна) - військові навчальні заклади, у якому році, за якими спеціальностями закінчив; 36 участь у бойових діях, міжнародних миротворчих операціях (з якого часу, у складі якого контингенту (персоналу) та де); участь у ліквідації наслідків аварії на Чорнобильський АЕС (коли); наявність поранень (чи має поранення); державні нагороди, заохочувальні відзнаки Міністерства оборони України (коли та які нагороди і відзнаки отримав); контракт (на який термін, з якого часу, чий наказ, дата та номер наказу); висновок атестаційної комісії військової частини (висновок, дата проведення комісії та номер протоколу); вислуга років станом на (дата, яким фінансовим органом проведено обчислення вислуги років на пенсію, кількість років, місяців і днів у календарному та окремо в пільговому обчисленні згідно з розрахунком). Стосовно військовослужбовців, які мають право на пенсію з урахуванням трудового (страхового) стажу, вказується також і про кількість років трудового стажу. За відсутності у військовослужбовця вислуги років (трудового стажу), яка дає право на пенсію, вказується розрахована штабом військової частини чи кадровим органом вислуга років і дата, станом на яку обчислена вислуга; постанова військово-лікарської комісії (номер свідоцтва про хворобу, дата та ким затверджено, затверджений висновок); забезпеченість житлом за рахунок Міністерства оборони України (гарнізони, де отримував житло за рахунок Міністерства оборони; яке житло і де має зараз; не має житла; потребує залишення на квартирному обліку після звільнення з військової служби). Таке право надається військовослужбовцям, які звільняються з військової служби за підставами: "за віком", "за станом здоров'я" та "у зв'язку зі скороченням штатів"; проведення бесіди (коли і хто проводив, термін та з яких питань проводиться бесіда зазначено в п. 12.7 Інструкції); направлення на військовий облік (зазначається найменування районного (міського) військового комісаріату); висловлення бажання проходити службу у військовому резерві (так, ні); на якій посаді доцільно використовувати в запасі (у військовому резерві) (зазначається найменування посади відповідно до рівня підготовки та набутого досвіду. У розділі "Підстави для подання" вказуються: частина статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу", за яким подається військовослужбовець до звільнення, підстави не надання військовослужбовцю права носіння військової форми одягу; якщо військовослужбовець не направлявся на обстеження військово-лікарською комісією, вказується причина цього. Для заохочення військовослужбовців відзнакою Міністерства оборони України "Ветеран військової служби", звільнення з військової служби яких здійснюється іншими посадовими особами, направляється Подання для заохочення за їх підписом безпосередньо до кадрового органу Міністерства оборони України (п.12.10 Інструкції). Після отриманням військовою частиною відповідного висновку (постанови) військово-лікарської комісії документи щодо звільнення з військової служби військовослужбовців, визнаних військово-лікарською комісією не придатними до військової служби, оформляються та надсилаються до посадової особи, яка видає наказ про звільнення, негайно.

Так, в оскаржуваному поданні військового комісара Івано-Франківського обласного військового комісаріату підставою для звільнення ОСОБА_3 з військової служби у запас за пунктом "а" частини 6 статті 26 Закону України "Про військовий обов'язок і військову службу" стало неналежне виконання ним службових обов'язків, зокрема допущення помилок при відпрацюванні документів, порушення правил роботи з документами, які мають гриф обмеження доступу, не вміння співпрацювати з колективом та отримання незадовільної оцінки за результатами здачі підсумкової перевірки за 2010 рік.

Водночас, обов'язковою ознакою дій суб'єкта владних повноважень, які можуть бути оскаржені до суду, є те, що вони безпосередньо породжують певні правові наслідки для суб'єктів відповідних правовідносин і мають обов'язковий характер. Висновки, викладені у поданні, не породжують обов'язкових юридичних наслідків. Такі твердження подання можуть бути підтверджені або спростовані судом у разі спору про законність рішень, дій, в основу яких покладене згадуване подання про звільнення.

Аналогічна правова позиція викладена Верховним Судом України у постанові № 21-237а13 від 10 вересня 2013 року.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій, що оскаржуване подання про звільнення носить суто рекомендаційний характер для прийняття рішення, а його скасування не може бути підставою для поновлення позивача на роботі.

Доводи касаційної скарги не дають підстав для висновку, що судами при розгляді справи допущені порушення норм матеріального та процесуального права. Оскаржувані судові рішення є законними та обґрунтованими, а тому підстави для їх зміни чи скасування відсутні.

Відповідно до частини 1 статті 220 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції перевіряє правильність застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального та процесуального права, правової оцінки обставин у справі і не може досліджувати докази, встановлювати та визнавати доведеними обставини, що не були встановлені в судовому рішенні, та вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу.

Керуючись ст.ст. 220, 221, 223, 224, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів,

Касаційну скаргу ОСОБА_3 залишити без задоволення, а постанову Івано-Франківського окружного адміністративного суду від 26 лютого 2015 року та ухвалу Львівського апеляційного адміністративного суду від 18 травня 2015 року у справі за позовом ОСОБА_3 до Івано-Франківського обласного військового комісаріату про визнання недійсним та скасування подання на звільнення з військової служби - без змін.

ухвала оскарженню не підлягає.