Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого –судді Кобилянського М.Г.

суддів: Амєліна С.Є., Стародуба О.П., Тракало В.В., Юрченка В.В.

розглянувши в порядку письмового провадження адміністративну справу

за позовом ОСОБА_1 до Управління Служби безпеки України в Донецькій області, третя особа: управління Пенсійного фонду України у Пролетарському районі м.Донецька про визнання дій протиправними та зобов’язання провести перерахунок пенсії за вислугу років

за касаційною скаргою Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області на постанову Пролетарського районного суду м.Донецька від 01 червня 2007 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 13 червня 2008 року, -

У лютому 2007 року ОСОБА_1 звернувся до суду з вказаним позовом і просив визнати протиправним нарахування відповідачем пенсії за вислугу років з урахуванням положень Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік" (3235-15) , зобов’язати Управління Служби безпеки України в Донецькій області провести перерахунок пенсії відповідно до частини 3 статті 43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" згідно грошового атестату, виходячи з розміру грошового забезпечення за останньою штатною посадою перед звільненням з урахуванням усіх надбавок та грошової винагороди, а також виплатити суму недоплаченої пенсії у зв’язку з її неправильним нарахуванням.

Постановою Пролетарського районного суду м.Донецька від 01 червня 2007 року позов задоволено. Визнано протиправною і незаконною діяльність Управління Служби безпеки України в Донецькій області щодо нарахування пенсії ОСОБА_1 із застосуванням норм Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік" (3235-15) . Зобов’язано Управління Служби безпеки України в Донецькій області перерахувати ОСОБА_1 пенсію за вислугу років з грошового утримання за останній місяць служби з усіма видами постійних надбавок і премій у розмірі, передбаченому ст. 13 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб"і відповідно довідки фінансового відділу Управління Служби безпеки України в Донецькій області, встановивши її в розмірі 2106,57 грн. Зобов’язано Управління Служби безпеки України в Донецькій області компенсувати ОСОБА_1 недоплачений розмір пенсії за вислугу років із встановленого розміру 2106,57 грн. за період з моменту її призначення 19.12.2006р.

Ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 13 червня 2008 року це судове рішення залишено без змін.

Ухвалою Донецького апеляційного адміністративного суду від 13 червня 2008 року залишено без змін ухвалу Пролетарського районного суду м.Донецька від 18 січня 2008 року, якою замінено сторону у виконавчому провадження - з Управління Служби безпеки України в Донецькій області на Головне управління Пенсійного фонду України в Донецькій області.

У касаційній скарзі Головне управління Пенсійного фонду України в Донецькій області, посилаючись на порушення судами норм матеріального і процесуального права, просить скасувати постанову Пролетарського районного суду м.Донецька від 01 червня 2007 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 13 червня 2008 року та постановити нове, яким відмовити в задоволенні позову.

Перевіривши за наявними у справі матеріалами доводи касаційної скарги та правильність застосування судами норм матеріального та процесуального права, колегія суддів вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з таких підстав.

Судами встановлено, що ОСОБА_1 проходив службу та знаходився на грошовому і продовольчому забезпеченні в Управлінні Служби безпеки України в Донецькій області. Наказом голови Служби безпеки України від 04.12.2006р. позивач звільнений з військової служби. Наказом начальника Управління Служби безпеки України в Донецькій області від 18.12.2006р. ОСОБА_1 виключений із списку Управління Служби безпеки України в Донецькій області. Вислуга років позивача складає повних 25 років. З 19.12.2006р. позивачу була призначена пенсія за вислугу років у розмірі 70% грошового забезпечення в сумі 1605,03 грн. відповідно до положень Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби та деяких інших осіб" (2262-12) та з урахуванням ст. 40, п.30 ст. 77, ст. 107 Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік". Законом України "Про внесення змін до деяких законів України з питань пенсійного забезпечення та соціального захисту військовослужбовців" від 04 квітня 2006 року (3591-15) назву Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" (2262-12) викладено в такій редакції: "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (2262-12) .

Також викладено в новій редакції й деякі положення Закону (2262-12) , зокрема статтю 43.

Вказані зміни набули чинності з 29 квітня 2006 року. Текст частини третьої статті 43 Закону змін не зазнав.

Відповідно до частини третьої статті 43 Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" в редакції, що діяла на час призначення пенсії позивачу, пенсії особам офіцерського складу, прапорщикам і мічманам, військовослужбовцям надстрокової служби та військової служби за контрактом, особам, які мають право на пенсію за цим Законом (2262-12) , та членам їх сімей обчислювалися з розміру грошового забезпечення за останньою штатною посадою перед звільненням, враховуючи відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентну надбавку за вислугу років, щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірах, установлених законодавством.

Статтею 40 Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік" встановлений порядок визначення заробітку (грошового забезпечення) для обчислення пенсій військовослужбовців, згідно з яким до грошового забезпечення враховуються відповідні оклади за посадою, військовим (спеціальним) званням, процентна надбавка за вислугу років у розмірах, встановлених за останньою штатною посадою перед звільненням, а також щомісячні додаткові види грошового забезпечення (надбавки, доплати, підвищення) та премії в розмірі, що визначаються за 24 останні календарні місяці служби підряд перед звільненням у порядку, встановленому Кабінетом Міністрів України.

При цьому при обчисленні пенсій у розрахунок грошового забезпечення не включаються щомісячні надбавки (доплати), встановлені особам, які мають право на пенсію за вислугу років згідно із законодавством і залишені за їх згодою та в інтересах справи на службі.

Пунктом 30 статті 77 Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік" дію частини третьої статті 43 Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" зупинено на 2006 рік.

Проте встановлений статтею 40 Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік" порядок визначення заробітку (грошового забезпечення) для обчислення пенсій військовослужбовців, та вимоги пункту 30 статті 77 Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік" щодо зупинення на 2006 рік дії частини третьої статті 43 Закону України "Про пенсійне забезпечення військовослужбовців, осіб начальницького і рядового складу органів внутрішніх справ та деяких інших осіб" неконституційними не визнавались й підлягали застосуванню.

Відтак, суб’єкт владних повноважень, вирішуючи у 2006 року питання про призначення й обчислення позивачу пенсії на підставі Закону України "Про пенсійне забезпечення осіб, звільнених з військової служби, та деяких інших осіб" (2262-12) , правильно застосував чинне законодавство з урахуванням вимог Закону України "Про Державний бюджет України на 2006 рік" (3235-15) , тобто, діяв в межах наданої компетенції відповідно до вимог законодавства та не порушив пенсійні права позивача.

За правилами статті 229 Кодексу адміністративного судочинства України суд касаційної інстанції має право скасувати судові рішення судів першої та апеляційної інстанцій та ухвалити нове рішення, якщо обставини справи встановлені повно і правильно, але суди першої та апеляційної інстанцій порушили норми матеріального чи процесуального права, що призвело до ухвалення незаконного судового рішення.

Оскільки обставини справи встановлені повно і правильно, але суди першої та апеляційної інстанцій порушили норми матеріального права, судові рішення підлягають скасуванню з ухваленням нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Керуючись статтями 220, 222, 223, 229, 230, 232 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

Касаційну скаргу Головного управління Пенсійного фонду України в Донецькій області задовольнити.

Постанову Пролетарського районного суду м.Донецька від 01 червня 2007 року та ухвалу Донецького апеляційного адміністративного суду від 13 червня 2008 року скасувати та ухвалити нове рішення, яким відмовити ОСОБА_1 у позові.

постанова набирає законної сили через п’ять днів після направлення її копій особам, які беруть участь у справі і оскарженню не підлягає.