Колегія суддів Вищого адміністративного суду України у складі:

головуючого Панченка О.Н. (доповідача),

суддів: Горбатюка С.А.,

Мироненка О.В.,

Смоковича М.І.,

Чумаченко Т.А.,

розглянувши у порядку письмового провадження у місті Києві касаційну скаргу Бердянського прикордонного загону Азово-Чорноморського регіонального управління Державної прикордонної служби України на постанову Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 17 березня 2008 року та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 10 липня 2008 року

у справі №2-а-160/08(22а-5449/08)

за позовом ОСОБА_1

до Бердянського прикордонного загону Азово-Чорноморського регіонального управління Державної прикордонної служби України

про скасування постанов,

У лютому 2008 року капітан МРТК "Надежда"ОСОБА_1 (далі –ОСОБА_1, позивач) звернувся до суду з позовними вимогами до Бердянського прикордонного загону Азово-Чорноморського регіонального управління Державної прикордонної служби України (далі –Бердянський прикордонний загін, відповідач, скаржник) про скасування постанови начальника Бердянського прикордонного загону від 04 лютого 2008 року про накладення на нього штрафу в розмірі 119 грн. за ст. 202 Кодексу України про адміністративні правопорушення (далі - КУпАП (8073-10) ), вказуючи на відсутність у його діях складу цього правопорушення, а також про скасування постанови Бердянського прикордонного загону від 05 лютого 2008 року про заборону виходу в територіальне море та внутрішні води України МРТК "Надежда"терміном 30 діб.

В обґрунтування вимог позивач зазначив, що судно не виходило за межі акваторії Бердянського порту, не перетинало державний кордон України і позивач не мав такого наміру і завдання, тому вимоги відповідача стосовно його оформлення, як для плавання за кордон безпідставні.

Постановою Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 17 березня 2008 року постанову начальника Бердянського прикордонного загону від 04 лютого 2008 року про накладення на ОСОБА_1 штрафу в розмірі 119 грн. за ст. 202 КУпАП скасовано, провадження по адміністративній справі закрито. Постанову Бердянського прикордонного загону від 05 лютого 2008 року про заборону виходу в територіальне море та внутрішні води України МРТК "Надежда"скасовано.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 10 липня 2008 року апеляційну скаргу Бердянського прикордонного загону відхилено, постанову Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 17 березня 2008 року залишено без змін.

В касаційній скарзі Бердянський прикордонний загін, посилаючись на порушення судами першої та апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права, просить вказані судові рішення скасувати і направити справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Заслухавши суддю-доповідача, розглянувши та обговоривши доводи касаційної скарги, заперечення на неї, перевіривши матеріали справи, колегія суддів Вищого адміністративного суду України вважає, що касаційна скарга підлягає задоволенню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи, постановою №002/08 від 04 лютого 2008 року на ОСОБА_1 накладено адміністративне стягнення у вигляді штрафу в розмірі 119 грн. Дана постанова була мотивована тим, що капітан рибопромислового судна "Надежда"вийшов в акваторію Азовського моря без інформування найближчого підрозділу Державної прикордонної служби про час виходу в море, кількість членів суднокоманди, район плавання, без надання та оформлення, встановленим порядком, документів на відхід, інформації про вибуття судна, чим порушив ст. 23 Закону України "Про державний кордон України", п.п. 3.1., 3.2, 3.6 Порядку обліку, утримання та використання самохідних і несамохідних суден, інших плавзасобів у прибережній акваторії Азовського моря та у контрольованому Прикордонному районі та п.п. 14.1, 14.4 Порядку оформлення риболовецьких суден, що здійснюють промисел у межах Азовського моря.

Суди попередніх інстанцій помилково дійшли висновку про те, що "Технологічна схема пропуску через державний кордон України осіб, водних транспортних засобів, перевізників і товарів, що переміщуються ними в пункті пропуску через державний кордон "Бердянський морський торговельний порт"(далі –Технологічна схема) затверджена спільним наказом начальника Бердянського прикордонного загону та начальника Бердянської митниці від 31 липня 2006 року №580/169 поширює свою дію лише на судна що перетинають кордон та залишають межі акваторії порту.

Так, п. 14.1 Технологічної схеми визначено –судна, що вибувають на промисел у виключну (морську) економічну зону України або в Азовське море та територіальні води іноземних держав у межах Чорноморського та Азовського басейнів, підлягають прикордонному, митному та іншим видам контролю в пункті пропуску.

Технологічна схема не робить виключення стосовно району знаходження судна в Азовському морі, тому здійснюючи вихід в море в акваторії порту, судно здійснює вихід в Азовське море. В даному випадку судно МРТК "Надежда"здійснило вихід з порту з метою виконання господарських операцій.

Розділ 14 Технологічної схеми визначає порядок оформлення риболовецьких суден, що здійснюють промисел у межах Азовського моря, в тому чмслі як і за кордон України так і в межах внутрішніх вод України (п.п. 14.5). А порядок оформлення суден закордонного прямування визначено в п. 3 Технологічної схеми.

Відповідно до вимог постанови Кабінету Міністрів України від 27 липня 1998 року №1147 (1147-98-п) до внутрішніх вод України відносяться: води портів України обмежені лінією, яка проходить через постійні портові споруди, які найбільше виступають у бік моря; води заток, бухт, губ і лиманів, гаваней і рейдів, береги яких повністю належать Україні, до прямої лінії, проведеної від берега до берега в місці, де з боку моря вперше утворюється один або кілька проходів, якщо ширина кожного з них не перевищує 24 морських миль; територіальне море –прибережні морські води завширшки 12 морських миль, відлічувальних від лінії найбільшого відпливу як на материку, так і на островах, що належать Україні, або від прямих вихідних ліній, що з’єднують відповідні точки.

Судам першої та апеляційної інстанцій слід було звернути увагу на ст. 23 Закону України "Про державний кордон України'якою передбачено, що у прикордонній смузі та контрольованому прикордонному районі в порядку, що визначається Кабінетом Міністрів України, встановлюється прикордонний режим, який регламентує відповідно до цього Закону та інших актів законодавства України правила в’їзду тимчасового перебування, проживання, пересування громадян України та інших осіб, провадження робіт, обліку та тримання на пристанях, причалах і в пунктах базування самохідних та несамохідних суден, їх плавання та пересування у внутрішніх водах України.

А згідно Положення "Про прикордонний режим"затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 27 липня 1998 року №1147 (1147-98-п) прикордонна смуга - це ділянка місцевості, яка встановлюється безпосередньо вздовж державного кордону на його сухопутних ділянках або вздовж берегів прикордонних річок, озер та інших водойм у межах територій селищних і сільських рад, прилеглих до державного кордону, але не може бути меншою від ширини смуги місцевості, що знаходиться в межах від лінії державного кордону до лінії прикордонних інженерних споруджень.

П. 33 вказаного вище Положення зазначено, що випуск самохідних і несамохідних суден, інших плавзасобів у територіальне море та внутрішні води здійснюється адміністрацією пристані, причалу або пункту базування згідно з інструкцією, яка затверджується місцевими державними адміністраціями разом з відповідними підрозділами Державної прикордонної служби. А також, п. 35 Положення визначено, що судна внутрішнього плавання, що зареєстровані в установленому порядку в морських (річкових) торгівельних і рибних портах України і перебувають на обліку у відповідних підрозділах Державної прикордонної служби, оформляються для виходу у територіальне море та внутрішні води органом портового нагляду за наявності визначених законодавством суднових документів і документів, що посвідчують особу членів екіпажу і пасажирів.

Крім того, судами попередніх інстанцій проігноровані дані занесені в журнал радіолокаційного спостереження "Бердянськ"прикордонної застави "Бердянськ"Бердянського прикордонного загону, свідчать про те, що МРТК "Надежда"о 05 год. 50 хв. 01 лютого 2008 року знаходилась на відстані 75 кабельтових від лінії берега, та відповідно залишала акваторію Бердянського морського торговельного порту, після чого зникла з екранів радіолокаційної станції.

Апеляційним судом не перевірено повноту обставин, встановлених судом першої інстанції та чи підтверджуються вони доказами, не надано юридичної оцінки висновкам суду першої інстанції, чи встановлено останнім факт того, чи дійсно згадане судно виходило за акваторію Азовського моря.

А також, необхідно врахувати такі обставини як те, що позивач неодноразово змінював свої пояснення, а саме: в позовній заяві ОСОБА_1 стверджує, що виходив з порту з метою дослідження району штучних рифів після ледостава, в судовому ж засіданні представники позивача зазначили, що плавання виконувалось з метою досліджень стану рибних запасів, що це не був каботаж чи рибний промисел, а у запереченні на апеляційну скаргу позивач знову вказує мету виходу з порту як намір провести вивчення стану дна в районі штучних рифів на предмет нерівностей після впливу льодових полей.

Нез’ясованим залишається питання знаходження штучних рифів в Азовському морі та чи проходять вони в зоні акваторії цього моря.

Слід взяти до уваги і відповідь Адміністрації державної прикордонної служби України від 17 червня 2008 року надану на запит Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду (1 том а.с. 200).

Таким чином, колегія суддів Вищого адміністративного суду України вважає ухвалені рішення судів першої та апеляційної інстанцій такими, що ґрунтуються на неповно з’ясованих обставинах, на помилковому тлумаченні законодавства, а тому, відповідно до ст. 227 Кодексу адміністративного судочинства України, вони підлягають скасуванню, а справа направленню на новий розгляд до суду першої інстанції.

Керуючись ст.ст. 220, 222, 223, 227, 230, 231 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

Касаційну скаргу Бердянського прикордонного загону Азово-Чорноморського регіонального управління Державної прикордонної служби України задовольнити.

Постанову Бердянського міськрайонного суду Запорізької області від 17 березня 2008 року та ухвалу Дніпропетровського апеляційного адміністративного суду від 10 липня 2008 року скасувати.

Справу №2-а-160/08(22а-5449/08) за позовом ОСОБА_1 до Бердянського прикордонного загону Азово-Чорноморського регіонального управління Державної прикордонної служби України про скасування постанов направити на новий розгляд до суду першої інстанції.

Ухвала вступає в законну силу з моменту проголошення та оскарженню не підлягає.