Підготовлено за матеріалами судових справ.

(с) ЗАТ "ІНФОРМТЕХНОЛОГІЯ".

            ПРИЗНАНИЕ ДОГОВОРОВ ЗАЛОГА НЕ ЗАКЛЮЧЕННЫМИ

                   Коментарий к поборке решений

02/120 Cпір про визнання неукладеним договору  застави  нерухомого

майна та додаткової угоди до нього ( sp02/120-1 ) (sp02/120-1)
        

02/121 Cпір про визнання договору застави недійсним (2001р.)

                         РЕЗЮМЕ ПОДБОРКИ:

Существенные условия договора залога,  при отсутствии  которых  он

признается незаключенным, содержатся в ст.12, 41 Закона Украины "О

залоге" ( 2654-12 ) (2654-12)
        .

Признание договоров    незаключенными    на    основании    ст.153

Гражданского  кодекса  Украины ( 1798-12 ) (1798-12)
         (далее - ГК) становится

одной из наиболее распространенных категорией судебных споров. При

этом по каждому виду таких договоров (кредитные,  залога, поставки

и т.д.).  имеются свои особенности.  Предлагаемая подборка состоит

из  споров по договорам залога,  которым обеспечивались банковские

кредиты.

Так, что касается залога целостного имущественного  комплекса,  то

определение  этого  понятия  можно  найти  в п.3.2.8.  ст.3 Закона

Украины  "О  налоге  на  добавленую  стоимость"  ( 168/97-ВР ) (168/97-ВР)
        .

Фактически здесь речь идет  о  совокупности  активов  предприятия.

Соответственно  возникает  проблема с составлением описи (перечня)

этих активов,  как предмета залога,  причем всех, т.к. речь идет о

целостном  имущественном  комплексе.  В  такой  ситуации базой для

составления подобной описи может быть баланс (если на  предприятии

ведется реальный и правильный учет).

В этой связи как вариант может рассматриваться залог корпоративных

прав, определение которых можно найти в п.1.8. ст.1 Закона Украины

"О налогообложении прибыли предприятий" ( 334/94-ВР ) (334/94-ВР)
        .

Корпоративные права  являются  разновидностью  имущественных  прав

(ст.4 Закона Украины "О залоге" ( 2654-12 ) (2654-12)
        )  и  включают  в  себя

следующее:

- право на участие в управлении данным предприятием

- право на получение дивидендов

- право   на   соответствующую   часть  имущества  при  ликвидации

предприятия.

При залоге   корпоративных   прав   в   соответствующем   договоре

желательно  либо  сделать  ссылку  п.1.8.  ст.1  Закона Украины "О

налогообложении прибыли предприятий" ( 334/94-ВР ) (334/94-ВР)
         либо уточнить о

каких  конкретных правах идет речь.  Здесь следует учитывать,  что

иные законодательные определения этого понятия, кроме налоговых, в

действующем законодательстве отсутствуют.

Сложность предложенного    варианта   заключается   в   том,   что

корпоративные права на  предприятие  являются  собственностью  его

учредителей,  а не самого предприятия.  Таким образом,  здесь речь

идет  уже  о  залоге,  где  залогодателем  выступает  третье  лицо

(имущественный  поручитель  -  ст.11  Закона  Украины "О залоге").

Соответственно в этом случае учредители должны договориться  между

собой  об  обьеме  передаваемых  в залог корпоративных прав,  о их

реализации и использовании на период действия залога.

Одно из предлагаемых  вниманию  читателей  дел  (постановление  от

ХХ.ХХ.2001  г.)  представляет практический интерес,  как неудачная

попытка   заинтересованной   стороны   признать   договор   залога

незаключенным.  Высший  хозяйственный суд Украины признал законной

юридическую конструкцию договора залога,  который содержал  только

ссылки   на   соответствующие   существенные   условия   основного

кредитного договора (требования,  обеспечиваемые залогом). Сами же

эти существенные условия в договор залога не включались.

                          РЕКОМЕНДАЦИИ:

Перед составлением    договоров    залога    внимательно   изучить

разьяснения Высшего арбитражного суда Украины  от  24.12.99  г.  №

02-5/602 ( v_602800-99 ) (v_602800-99)
         и от 6.10.94г. № 02-5/706 ( v_706800-94 ) (v_706800-94)
        .

18.04.2002 г.

Сергей Теньков

Директор юридического департамента Правового центра Профконсалтинг