990/106/24 Про визнання протиправним і скасування рішення ВККС "Про розгляд питання щодо доступу особи до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття посад суддів апеляційних судів, оголошеному рішенням ВККС України"; - зобов'язання ВККС повторно розглянути питання доступу особи до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів, оголошеному рішенням ВККС України - 15.07.2024 Прийняття

розглянувши у відкритому судовому засіданні в порядку спрощеного позовного провадження позовну заяву ОСОБА_1 до Вищої кваліфікаційної комісії суддів України (далі - ВККС України) про визнання протиправним і скасування рішення, зобов`язання вчинити певні дії,-

Зміст позовних вимог

05.04.2024 до Верховного Суду як до суду першої інстанції надійшла позовна заява ОСОБА_1 (надалі також - позивачка, ОСОБА_2 ) до Вищої кваліфікаційної комісії суддів України (надалі також - відповідач, ВККС України, Комісія), у якій позивач просить:

- визнати незаконним та скасувати рішення Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 04.03.2024 № 2/ас-24 (надалі також - Спірне рішення), яким було відмовлено ОСОБА_1 у допуску до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів, оголошеному рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 14.09.2023 № 94/зп-23.

- зобов`язати Вищу кваліфікаційну комісію суддів України повторно розглянути питання щодо допуску ОСОБА_1 до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів, оголошеному рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 14.09.2023 № 94/зп-23.

Доводи позивачки

На обґрунтування позовних вимог ОСОБА_1 наголошує на тому, що ВККС України безпідставно відмовлено їй у допуску до участі в оголошеному рішенням Комісії від 14.09.2023 № 94/зп-23 конкурсі на зайняття 550 вакантних посад суддів апеляційних судів, як особі, що не підтвердила наявності досвіду професійної діяльності адвоката.

Так, у рішенні Комісії зазначено, що досвід професійної діяльності адвоката щодо здійснення представництва в суді підтверджено судовими рішеннями, на які посилається в анкеті кандидат, лише за 4 роки.

Відповідач у Спірному рішенні послався на положення пункту 4.2 розділу IV Положення про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженого рішенням Комісії від 02.11.2016 № 141/зп-16 (у редакції станом на час подання заяви про участь у конкурсі).

Разом з тим, 29.02.2024 набула чинності нова редакція Положення про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженого рішенням Комісії від 02.11.2016 № 141/зп-16. Саме Положення в цій редакції (станом на час розгляду заяви про участь у конкурсі), на переконання ОСОБА_1, мало бути застосоване ВККС України при вирішенні питання про допуск позивачки до участі в конкурсі.

ОСОБА_1 стверджує, що підпункт 4 пункту 3.4 Розділу 3 Положення про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженого рішенням Комісії від 02.11.2016 № 141/зп-16 (у редакції від 29.02.2024) передбачає право кандидата на його вибір підтвердити досвід професійної діяльності адвоката копією свідоцтва на право зайняття адвокатською діяльністю, копією витягу з реєстру адвокатів та іншими документами, перелік яких не є виключним.

При цьому позивачка акцентує увагу Суду на тому, що період з дати видачі свідоцтва про право на зайняття адвокатською діяльністю НОМЕР_1 (26.03.2007) підлягає врахуванню до досвіду адвокатської діяльності. Достатнім підтвердженням цього є свідоцтво про право на зайняття адвокатською діяльністю НОМЕР_1, яке свідчить, що адвокатську діяльність розпочато з 26.03.2007, а отже цей стаж є також стажем професійної діяльності у сфері права.

Крім цього, ОСОБА_1 у позові також зазначила, що її робоче місце адвоката знаходилось у місті Нікополь та знищено обстрілами разом із адвокатськими досьє. Відновлення адвокатських досьє як таких неможливе, крім того це є небезпечно для життя і не має ніякого практичного значення. Внаслідок цього, робоче місце адвокат ОСОБА_1 змушена була змінити на м. Кропивницький.

Доводи відповідача

У відзиві на позовну заяву ВККС України просить відмовити у задоволенні позову, вважаючи його безпідставним та необґрунтованим.

Позиція Комісії полягає в тому, що досвід професійної діяльності адвоката щодо здійснення представництва в суді підтверджено судовими рішеннями, на які посилається в анкеті кандидат, лише за 4 роки.

При цьому сама лише наявність свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю не означає, що позивачкою така діяльність здійснювалась, а лише підтверджує право ОСОБА_1 на таку діяльність.

Відповідно до протоколу автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 05.04.2024 визначено склад колегії суддів для розгляду справи: головуючий-Тацій Л.В., судді: Єзеров А.А., Стеценко С.Г., Стрелець Т.Г., Шарапа В.М.

Ухвалою Верховного Суду від 08.04.2024 відкрито провадження у справі та призначено її до розгляду в судове засідання в порядку спрощеного позовного провадження без виклику сторін за наявними у справі матеріалами.

26.04.2024 до Верховного Суду надійшло клопотання представника ОСОБА_1 - адвоката Воробйова Віктора Вікторовича про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції.

Для розгляду цього клопотання та у зв`язку з перебуванням судді-члена колегії Стрелець Т.Г. у відпустці, розпорядженням заступника керівника Апарату Верховного Суду-керівника секретаріату Касаційного адміністративного суду від 30.04.2024 № 496 призначено повторний автоматизований розподіл судової справи.

Відповідно до протоколу повторного автоматизованого розподілу судової справи між суддями від 30.04.2024 визначено склад колегії суддів для розгляду справи: головуючий-Тацій Л.В., судді: Єзеров А.А., Рибачук А.І., Стеценко С.Г., Шарапа В.М.

Ухвалою Верховного Суду від 01.05.2024 у задоволенні заяви представника ОСОБА_1 - адвоката Воробйова Віктора Вікторовича про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду відмовлено.

Ухвалою Верховного Суду від 27.05.2024 Суд вирішив призначити справу за позовом ОСОБА_1 до розгляду в судове засідання в порядку спрощеного позовного провадження з повідомленням (викликом) сторін, яке призначити на 15.07.2024 о 12:15 годину.

Також ухвалою Верховного Суду від 27.05.2024 задоволено заяву ОСОБА_1 про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

Ухвалою Верховного Суду від 15.07.2024 задоволено заяву представника ОСОБА_1 - Воробйова Віктора Вікторовича про участь у судовому засіданні в режимі відеоконференції поза межами приміщення суду з використанням власних технічних засобів.

У судовому засіданні представник позивачки підтримав позов, просив його задовольнити з підстав, наведених у позовній заяві.

Представник відповідача в судовому засіданні просив відмовити у задоволенні позову з підстав, викладених у відзиві на позовну заяву.

Позивачка в судове засідання не прибула, про дату, час і місце розгляду справи повідомлена належним чином. Представник позивача в судовому засіданні повідомив, що ОСОБА_1 не може бути присутня в судовому засіданні в режимі відеоконференції, через відсутність у неї належного зв`язку та доступу до інтернету. Не заперечував проти розгляду справи без участі ОСОБА_1, зазначивши, що правова позиція з позивачкою погоджена та він уповноважений представляти її інтереси.

Фактичні обставини справи, встановлені судом та зміст спірних правовідносин

Рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 14.09.2023 № 94/зп-23 (зі змінами, внесеними рішенням Комісії від 14.12.2023 № 171/зп-23) оголошено конкурс на зайняття 550 вакантних посад суддів в апеляційних судах, з яких: в апеляційних судах із розгляду цивільних і кримінальних справ, а також справ про адміністративні правопорушення - 425; в апеляційних судах із розгляду господарських справ - 58; в апеляційних судах із розгляду адміністративних справ - 67 (надалі також - Конкурс).

Згідно з пунктом 5 зазначеного рішення питання допуску до участі у конкурсі на зайняття вакантних посад суддів в апеляційних судах вирішуються колегіями ВККС України.

Пунктом 3 "Оголошення про проведення конкурсу на зайняття 550 вакантних посад суддів в апеляційних судах" (Додаток 3 до рішення Комісії від 14.09.2023 №94/зп-23 зі змінами, внесеними рішенням Комісії від 14.12.2023 № 171/зп-23) строк подання документів для участі у Конкурсі - з 15.12.2023 до 31.12.2023 (включно).

Як визначено в "Умовах проведення конкурсу на зайняття 550 вакантних посад суддів в апеляційних судах" (Додаток 2 до рішення Комісії від 14.09.2023 № 94/зп-23 зі змінами, внесеними рішенням Комісії від 14.12.2023 № 171/зп-23) до участі в першій стадії конкурсу на зайняття 532 вакантних посад суддів в апеляційних судах (далі також - Конкурс) допускаються особи, які:

1) у порядку та строки, визначені оголошенням, подали всі необхідні документи;

2) на день подання документів відповідають встановленим статтями 28 та 69 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" вимогам до кандидата на посаду судді апеляційного суду.

До участі у другій стадії Конкурсу може бути допущено кандидатів на посаду судді, які під час першої стадії Конкурсу:

1) підтвердили здатність здійснювати правосуддя у відповідному апеляційному суді;

2) не зайняли переможну позицію в рейтингу учасників конкурсу відповідного апеляційного суду.

Під час другої стадії Конкурсу кандидат на посаду судді може претендувати на зайняття вакантної посади судді в суді відповідно до спеціалізації суду, здатність здійснювати правосуддя у якому ним підтверджено під час першої стадії Конкурсу.

До Комісії надійшла заява ОСОБА_1 про участь у Конкурсі та про проведення кваліфікаційного оцінювання. У цій заяві позивачка просила допустити її до участі в Конкурсі як особу, яка відповідає вимогам пункту 3 частини першої статті 28 Закону № 1402, оскільки вона має досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення щонайменше сім років.

На підтвердження досвіду професійної діяльності адвоката упродовж 7 років ОСОБА_1 надала Комісії свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю, серія НОМЕР_1, видане на підставі рішення Кваліфікаційно-дисциплінарною комісією адвокатури Кіровоградської-області від 26.03.2007 № 4/07 (змінене на підставі рішення Ради адвокатів Кіровоградської області від 19.11.2021 № 65/2) та вказала в анкеті кандидата на посаду судді судові рішення, ухвалені у справах, під час розгляду яких вона брала участь.

Так, в анкеті ОСОБА_1, зокрема, зазначає, що досвід професійної діяльності адвоката у період з 03.01.2022 до 29.12.2023 підтверджено постановою Полтавського апеляційного суду від 09.11.2022 у справі 637/46/21; у період 03.05.2019 до 25.08.2022 - ухвалою Ленінського районного суду міста Кіровограда від 25.08.2022 у справі № 390/674/19; у період з 23.03.2016 до 11.10.2017 - ухвалою Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних та кримінальних справ від 11.10.2017 у справі № 405/2459/16; у період з 22.02.2016 до 04.06.2018 -постановою Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 04.06.2018 у справі № 405/2443/16; у період з 06.05.2019 до 23.02.2023 - постановою Касаційного цивільного суду у складі Верховного Суду від 23.02.2023 у справі № 405/3776/19.

04.03.2024 ВККС України у складі колегії: головуючого- Богоніс М.Б., членів Комісії: Кобецької Н.Р., Шевчук Г.М., розглянувши питання допуску ОСОБА_1 до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів, оголошеному рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 14.09.2023 № 94/зп-23, ухвалила рішення № 2/ас-24, згідно з яким позивачці відмовлено у допуску до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття 550 вакантних посад суддів апеляційних судів, оголошеному рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 14.09.2023 № 94/зп-23 (зі змінами).

Комісія відмову мотивувала тим, що підтвердження досвіду професійної діяльності адвоката не відповідають нормам Положення про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженого рішенням Комісії від 02.11.2016 № 141/зп-16 (у редакції станом на час подання заяви про участь у конкурсі).

У рішенні комісії зазначено, що досвід професійної діяльності адвоката щодо здійснення представництва в суді підтверджено судовими рішеннями, на які посилається в анкеті кандидат, лише за 4 роки.

Таке рішення відповідачем прийнято з посиланням на положення пункту 4.2 розділу IV Положення про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженого рішенням Комісії від 02.11.2016 № 141/зп-16 (у редакції станом на час подання заяви про участь у конкурсі).

Не погодившись з рішенням ВККС України у складі колегії від 04.03.2024 №2/ас-24, позивачка звернулася з цим позовом до суду

Оцінка доводів учасників справи та висновки Верховного Суду

Суд, заслухавши пояснення учасників справи, дослідивши матеріали справи та перевіривши їх належними і допустимими доказами, виходить із такого.

Відповідно до вимог частини другої статті 6, частини другої статті 19 Конституції України органи державної влади здійснюють свої повноваження у встановлених Конституцією України (254к/96-ВР) межах і відповідно до законів України, їх посадові особи зобов`язані діяти лише на підставі, в межах повноважень та у спосіб, що передбачені Конституцією та законами України.

Організацію судової влади визначає Закон № 1402, до якого згідно із Законом України від 09.12.2023 № 3511-IX "Про внесення змін до Закону України "Про судоустрій і статус суддів" та деяких законодавчих актів України щодо удосконалення процедур суддівської кар`єри" (надалі - Закон № 3511), який набув чинності з 30.12.2023, внесено низку змін.

Згідно з пунктом 23 Розділу І Закону № 3511 розділ XII "Прикінцеві та перехідні положення" Закон № 1402 доповнено пунктом 57, відповідно до якого Вища кваліфікаційна комісія суддів України завершує конкурс на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів, оголошений рішенням Комісії від 14.09.2023 № 94/зп-23, за правилами, які діють після набрання чинності Законом України "Про внесення змін до Закону України "Про судоустрій і статус суддів" та деяких законодавчих актів України щодо удосконалення процедур суддівської кар`єри".

Особливості проведення Комісією конкурсу на зайняття вакантної посади судді апеляційного суду, вищого спеціалізованого суду або судді Верховного Суду визначено статтею 79-3 Закону № 1402.

Відповідно до частини другої статті 79-3 Закону № 1402 у конкурсі на зайняття вакантної посади судді апеляційного суду, вищого спеціалізованого суду може брати участь особа, яка відповідає вимогам до кандидата на посаду судді, за результатами кваліфікаційного оцінювання підтвердила здатність здійснювати правосуддя у відповідному суді та з відповідною спеціалізацією, а також відповідає одній із вимог, визначених частиною першою статті 28 (для апеляційного суду), частиною першою чи другою статті 33 (для вищого спеціалізованого суду) цього Закону.

Як визначено у частині третій статті 79-3 Закону № 1402 з метою допуску до проходження кваліфікаційного оцінювання для участі у конкурсі на зайняття вакантної посади судді апеляційного суду, вищого спеціалізованого суду або судді Верховного Суду кандидат на посаду судді подає до Вищої кваліфікаційної комісії суддів України: 1) письмову заяву про участь у конкурсі та про проведення кваліфікаційного оцінювання; 2) документи, визначені пунктами 2-13 частини першої статті 72 цього Закону; 3) документи, що підтверджують дотримання однієї з вимог, визначених частиною першою статті 28, частиною першою чи другою статті 33, частиною першою статті 38 цього Закону відповідно.

Пунктом 1 частини четвертої статті 79-3 Закону № 1402 передбачено, що Вища кваліфікаційна комісія суддів України на підставі поданих документів встановлює відповідність особи вимогам до кандидата на посаду судді апеляційного суду, вищого спеціалізованого суду або судді Верховного Суду та формує його досьє.

Відповідно до Умов проведення Конкурсу, затверджених рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 14.09.2023 № 94/зп-23, до участі в першій стадії Конкурсу допускаються особи, які:

1) у порядку та строки, визначені оголошенням, подали всі необхідні документи;

Згідно з частиною першою статті 69 Закону № 1402 на посаду судді може бути призначений громадянин України, не молодший тридцяти та не старший шістдесяти п`яти років, який має вищу юридичну освіту і стаж професійної діяльності у сфері права щонайменше п`ять років, є компетентним, доброчесним та володіє державною мовою відповідно до рівня, визначеного Національною комісією зі стандартів державної мови.

У частині першій статті 28 Закону № 1402 встановлено, що суддею апеляційного суду може бути особа, яка відповідає вимогам до кандидатів на посаду судді, за результатами кваліфікаційного оцінювання підтвердила здатність здійснювати правосуддя в апеляційному суді, а також відповідає одній із таких вимог:

1) має стаж роботи на посаді судді не менше п`яти років;

2) має науковий ступінь у сфері права та стаж наукової роботи у сфері права щонайменше сім років;

3) має досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення щонайменше сім років;

4) має сукупний стаж (досвід) роботи (професійної діяльності) відповідно до вимог, визначених пунктами 1-3 цієї частини, щонайменше сім років.

Частиною першою статті 2 Кодексу адміністративного судочинства України (далі - КАС України (2747-15) ) передбачено, що завданням адміністративного судочинства є справедливе, неупереджене та своєчасне вирішення судом спорів у сфері публічно-правових відносин з метою ефективного захисту прав, свобод та інтересів фізичних осіб, прав та інтересів юридичних осіб від порушень з боку суб`єктів владних повноважень.

Згідно з частиною другою статті 2 КАС України у справах щодо оскарження рішень, дій чи бездіяльності суб`єктів владних повноважень адміністративні суди перевіряють, чи прийняті (вчинені) вони: 1) на підставі, у межах повноважень та у спосіб, що визначені Конституцією та законами України; 2) з використанням повноваження з метою, з якою це повноваження надано; 3) обґрунтовано, тобто з урахуванням усіх обставин, що мають значення для прийняття рішення (вчинення дії); 4) безсторонньо (неупереджено); 5) добросовісно; 6) розсудливо; 7) з дотриманням принципу рівності перед законом, запобігаючи всім формам дискримінації; 8) пропорційно, зокрема з дотриманням необхідного балансу між будь-якими несприятливими наслідками для прав, свобод та інтересів особи і цілями, на досягнення яких спрямоване це рішення (дія); 9) з урахуванням права особи на участь у процесі прийняття рішення; 10) своєчасно, тобто протягом розумного строку.

Згідно з інформацією, розміщеною на офіційному сайті Комісії, розгляд питання "Про допуск кандидатів до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів, оголошеному рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України від 14.09.2023 № 94/зп-23" відбувся 04.03.2024.

Спірним рішенням визнано позивачку такою, що не підтвердила достатнього досвіду професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення, щонайменше сім років стажу роботи на посаді судді, тому ОСОБА_3 відмовлено у допуску до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття 550 вакантних посад суддів апеляційних судів.

Ключовим питанням, яке постало на вирішення Комісії для цілей допуску позивачки до участі у першій стадії конкурсу на зайняття 550 вакантних посад суддів апеляційних судів, є порядок обчислення досвіду професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення.

Позивачка наполягає, що Комісія визначаючись щодо достатності досвіду професійної діяльності адвоката для цілей допуску ОСОБА_3 до першої стадії конкурсу на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів мала б застосувати підпункт 4 пункту 3.4 Розділу 3 Положення про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженого рішенням Комісії від 02.11.2016 № 141/зп-16 (у редакції станом на час розгляду заяви про участь у конкурсі - від 29.02.2024 № 72/зп-24), що передбачає можливість вибору тих документів (копій), які визначить сам заявник.

Відповідач вважає, що наявність свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю не свідчить, що позивачкою така діяльність проводилась, а лише підтверджує право ОСОБА_1 на здійснення такої діяльності. Водночас, досвід професійної діяльності адвоката щодо здійснення представництва в суді підтверджено судовими рішеннями, на які посилається в анкеті кандидат, лише за 4 роки.

Перевіривши відповідність оскаржуваного рішення ВККС України на дотримання критеріїв, визначених у частині другій статті 2 КАС України та надаючи оцінку доводам сторін, Суд зважає на таке.

Кваліфікаційні вимоги до судді апеляційного суду встановлено у частині першій статті 28 Закону № 1402, згідно з якими особа має відповідати вимогам до кандидатів на посаду судді, за результатами кваліфікаційного оцінювання підтвердити здатність здійснювати правосуддя в апеляційному суді, а також особа має відповідати одній з вимог, чітко визначеній у частині першій цієї статті, зокрема, відповідно до пункту 3 мати досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення щонайменше сім років.

Отже, конструкція цієї правової норми включає три самостійні умови, відповідаючи кожній з яких та у сукупності особа визнається такою, що може бути суддею апеляційного суду.

Своєю чергою, вимоги до кандидата на посаду судді унормовано у статті 69 Закону № 1402, серед яких є вимога щодо наявності стажу професійної діяльності у сфері права щонайменше п`ять років.

Аналізуючи зміст норми частини першої статті 28 Закону № 1402 слід врахувати її буквальне викладення й вживання у тексті норми, після зазначення однорідних вимог до посади судді апеляційного суду у формі переліку через коми (відповідає вимогам до кандидатів на посаду судді, за результатами кваліфікаційного оцінювання підтвердила здатність здійснювати правосуддя в апеляційному суді), сполучника "також": "…також відповідає одній із таких вимог:.."

Вживання законодавцем у тексті норми частини першої статті 28 Закону № 1402 єднального сурядного сполучника "також" служить поєднанню між собою однорідних членів речення та рівноправних речень.

Отже, викладені після цього сполучника вимоги є додатковими до вищеперерахованих у нормі частини першої статті 28 Закону № 1402, а тому самостійними.

Системний аналіз приписів статей 28 і 69 Закону № 1402 дає підстави вважати, що особа, визнається такою, що відповідає вимогам до судді апеляційного суду якщо вона:

1) відповідає встановленим вимогам до кандидата на посаду судді, до яких, з-поміж іншого включається умова щодо наявності щонайменше п`ятирічного стажу професійної діяльності у сфері права;

2) за результатами кваліфікаційного оцінювання ця особа підтвердила здатність здійснювати правосуддя в апеляційному суді,

3) а також цією особою має бути дотримано додатково ще одну з чотирьох (пункти 1 - 4) умов, визначених у частині першій статті 28 Закону № 1402, зокрема, мати досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення щонайменше сім років.

Наявність у позивачки щонайменше п`ятирічного стажу професійної діяльності у сфері права не ставилась під сумнів відповідачем та не оспорюється учасниками справи.

Відповідно до пункту 2 частини першої статті 1 Закону України "Про адвокатуру та адвокатську діяльність" (далі- Закон № 5076-VI (5076-17) ) адвокатська діяльність - незалежна професійна діяльність адвоката щодо здійснення захисту, представництва та надання інших видів правничої допомоги клієнту.

Особі, яка склала присягу адвоката України, радою адвокатів регіону у день складення присяги безоплатно видаються свідоцтво про право на заняття адвокатською діяльністю та посвідчення адвоката України (частина 1 статті 11 Закону № 5076-VI).

За доводами позивачки, стаж адвоката є таким що починається з дати отримання свідоцтва та посвідчення адвоката України.

Однак, колегія суддів звертає увагу на те, що вимогою, яка передбачена пунктом 3 частини першої статті 28 Закону №1402-VIII є не стаж, а саме досвід професійної діяльності адвоката.

Таке формулювання, викладене у правовій нормі, дає підстави для висновку, що вимогою до кандидата є наявність у нього саме практичного досвіду, пов`язаного із фактичним та активним практичним пізнанням, який дозволяє особі набути певних навичок та вмінь.

Порядок проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді місцевого, апеляційного, вищого спеціалізованого судів та Верховного Суду (далі - конкурс), внесення до Вищої ради правосуддя рекомендації про призначення (переведення) кандидатів на посаду судді врегульований Положенням про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженим рішенням Вищої кваліфікаційної комісії суддів України 02.11.2016 № 141/зп-16 (надалі також - Положення).

Відповідно до пункту 4.2 розділу IV Положення (в редакції рішення Комісії від 30.09.2017 № 97/зп-17) досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення, підтверджується копією свідоцтва на право зайняття адвокатською діяльністю, копією витягу з реєстру адвокатів та документами: 1) договорами, ордерами або іншими документами, що посвідчували повноваження адвоката на надання правової допомоги під час здійснення ним професійної діяльності; 2) деклараціями про доходи від професійної діяльності для самозайнятої особи або фізичної особи - підприємця; 3) довідками з місця роботи, про заробітну плату, трудовою книжкою - для осіб, що здійснюють адвокатську діяльність у складі юридичної особи чи адвокатського об`єднання; 4) документами про доходи за період здійснення професійної діяльності адвоката; 5) належним чином засвідченими копіями судових рішень та інших процесуальних документів, які у сукупності дозволяють встановити участь адвоката у справі (провадженні); 6) іншими документами, поданими відповідно до умов проведення конкурсу.

29.02.2024 в засіданні Вищої кваліфікаційної комісії суддів України у пленарному складі розглянуто питання про внесення змін до Положення про проведення конкурсу на зайняття вакантної посади судді, затвердженого рішенням Комісії від 02.11.2016 № 141/зп-16.

У редакції Положення від 29.02.2024 питання щодо документів, якими може бути підтверджено досвід професійної діяльності адвоката унормовано у підпункті 4 пункту 3.4 розділу ІІІ "Загальний порядок подання заяви і документів для участі в конкурсі".

Цим підпунктом пункту 3.4 розділу ІІІ Положення передбачено, що документи (матеріали), визначені Комісією в умовах конкурсу, мають відповідати таким вимогам (в частині підтвердження досвіду професійної діяльності адвоката):

Досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення може бути підтверджено копією свідоцтва на право зайняття адвокатською діяльністю, копією витягу з реєстру адвокатів та такими документами:

- договорами, ордерами або іншими документами, що посвідчували повноваження адвоката на надання правової допомоги під час здійснення ним професійної діяльності;

- деклараціями про доходи від професійної діяльності для самозайнятої особи або фізичної особи - підприємця;

- довідками з місця роботи, про заробітну плату, трудовою книжкою - для осіб, що здійснюють адвокатську діяльність у складі юридичної особи чи адвокатського об`єднання;

- документами про доходи за період здійснення професійної діяльності адвоката; - копіями судових рішень та інших процесуальних документів, які у сукупності дозволяють встановити участь адвоката у справі (провадженні);

- іншими документами, поданими відповідно до умов проведення конкурсу.

З приводу доводів позивачки про те, що редакція Положення від 29.02.2024 мала бути застосована ВККС при прийнятті Спірного рішення від 04.03.2024, колегія суддів зазначає наступне.

Як зазначено вище, підпункт 4 пункту 3.4 розміщений у розділі ІІІ "Загальний порядок подання заяви і документів для участі в конкурсі" Положення та передбачає вимоги до документів, які подаються у межах конкурсу, а отже ці положення мають застосовуватись до правовідносин, що виникли після прийняття рішення ВККС № 72/зп-24 від 29.02.2024 та пов`язані із поданням документів кандидатами у цей період.

Водночас, Спірне рішення прийнято за результатами розгляду документів, які подані кандидатом ОСОБА_1 у грудні 2023 року, тоді як вимоги до цих документів були передбачені Положенням у попередній редакції.

В цілому з приводу того, що у редакції Положення від 29.02.2024 змінено підхід до порядку доведення наявності досвіду професійної діяльності адвоката шляхом надання права кандидату надавати документи за її вибором, колегія суддів зазначає наступне.

Підпункт 4 пункту 3.4 розділу ІІІ Положення (в редакції від 29.02.2024) так само як і пункт 4.2 розділу IV Положення (в редакції від 30.09.2017) не містять виключного та обов`язкового переліку документів, які належить надати кандидату на підтвердження досвіду професійної діяльності адвоката, але в обох редакція зазначено, що досвід професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення підтверджується/(може бути підтверджено) копією свідоцтва на право зайняття адвокатською діяльністю, копією витягу з реєстру адвокатів та документами за переліком, який не є вичерпним.

Формулювання "підтверджується" та "може бути підтверджено" в різних редакціях не змінює змісту Положення, через те, що за змістом вимоги до документів, які підтверджують досвід професійної діяльності, копією свідоцтва на право зайняття адвокатською діяльністю та копією витягу з реєстру адвокатів кандидат перш за все підтверджується набуття кандидатом права на здійснення адвокатської діяльності (статусу адвоката), а далі у Положенні наводиться перелік документів, які можуть підтвердити фактичне виконання професійних обов`язків адвоката.

Таким чином, слушними є доводи відповідача про те, що сама лише наявність свідоцтва про право на заняття адвокатською діяльністю підтверджує право ОСОБА_1 на здійснення такої діяльності, але не означає, що позивачкою така діяльність здійснювалась.

З матеріалів справи встановлено та відображено у Спірному рішенні, що ВККС при прийнятті рішення про допуск до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на зайняття вакантних посад суддів апеляційних судів ОСОБА_1 досліджені документи, надані кандидатом до заяви, відомості анкети, перевірена інформація з використанням повного доступу до Єдиного державного реєстру судових рішень та встановлено, що позивачка брала участь під час розгляду, перелічених нею у анкеті справ, як адвокат у 2017, 2018, 2022 та 2023 роках.

Враховуючи викладене, Комісія дійшла висновку про підтвердження кандидатом досвіду професійної діяльності лише за 4 роки, через що встановлено відсутність такого досвіду щонайменше сім років, що слугувало підставою для відмови у допуску до проходження кваліфікаційного оцінювання та участі в конкурсі на посаду судді апеляційного суду.

З приводу доводів позивачки про знищення внаслідок обстрілів її робочого місця та адвокатського досьє, колегія суддів зазначає, що представник ОСОБА_1 в судовому засіданні підтвердив, що позивачка не повідомляла ВККС України про існування обставин знищення її попереднього робочого місця та неможливість через це подати ті чи інші документи.

Враховуючи викладене, такі доводи колегія суддів вважає необгрунтованими та безпідставними.

За наведеного правового регулювання та з огляду на встановлені обставини цієї справи обґрунтованим є висновок Комісії про відсутність у позивачки, передбаченого пунктом 3 частини першої статті 28 Закону № 1402, досвіду професійної діяльності адвоката, в тому числі щодо здійснення представництва в суді та/або захисту від кримінального обвинувачення щонайменше сім років станом на день подання нею документів для участі у Конкурсі, а відтак оскаржуване рішення ВККС України від 04.03.2024 № 2/ас-24 у межах заявлених підстав позовних вимог відповідає критеріям, визначеним частиною другою статті 2 КАС України.