Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Моторного О.А.

суддів: Кошіля В.В.

Шапрана В.В.

при секретарі

за участю представників:

від позивача - Дерев’янко Д.В.,

від відповідача - Галанський Д.П.,Череповський Є.В.,

від третьої особи - не з’явились,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5"

на рішення Господарського суду м.Києва від 24.09.2008

у справі № 14/1

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5"

до Дочірнього підприємства "Газ-Тепло" НАК "Нафтогаз України"

третя особа Комунальне підприємство "Харківські теплові мережі"

про стягнення 9891325,64 грн.

Позивач звернувся до суду з позовом про стягнення з відповідача 9891325,64 грн. на підставі ст. 107 ЦК України.

Рішенням Господарського суду міста Києва від 24.09.2008 у справі № 14/1 в позові відмовлено.

Не погоджуючись із вказаним рішенням, позивач звернувся з апеляційною скаргою та доповненням до апеляційної скарги з вимогами про скасування рішення та прийняття нового рішення про задоволення позову. Підставами для скасування рішення позивач вважає порушення судом норм матеріального права, а саме ст.ст. 212, 530 ЦК України.

Відповідач надав відзив на апеляційну скаргу та доповнення до нього, в яких просить залишити рішення без змін, апеляційну скаргу – без задоволення.

Апеляційний господарський суд, розглянувши доводи апеляційної скарги та доповнення до апеляційної скарги, відзив на апеляційну скаргу і доповнення до нього, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, встановив наступне:

16.10.2006 між ВАТ "Харківська ТЕЦ-5" як продавцем та Дочірнім підприємством "Газ-тепло" як покупцем укладено договір купівлі-продажу теплової енергії № 17/06-1114, відповідно до умов якого позивач зобов’язався передати відповідачу обумовлений в акті прийому-передачі обсяг теплової енергії, а відповідач зобов’язався його прийняти та оплатити на умовах договору за ціною, розрахованою відповідно до п. 3.2 цього договору.

Пунктом 10.1 договору передбачено, що договір набирає чинності з моменту його підписання і діє в частині поставки теплової енергії з 16.10.2006 до 30.09.2007, а в частині проведення розрахунків за теплову енергію – до повного їх виконання.

Угодою № 366 від 30.10.2006 сторони припинили дію договору з 01.11.2006 в частині придбання теплової енергії, та визначили, що в частині взаєморозрахунків договір діє до повного їх здійснення між сторонами.

На виконання умов договору позивач передав, а відповідач прийняв 100927,846 Гкал теплової енергії вартістю 10366097,21 грн., що підтверджується актом прийому-передачі теплової енергії від 31.10.2006 №10КП/1114.

Відповідач здійснив часткову оплату за отриману теплову енергію у розмірі 474771,57 грн.

05.12.2007 в Урядовому Кур’єрі № 228 було опубліковано оголошення про реорганізацію відповідача шляхом його приєднання до Дочірньої компанії "Газ України" НАК "Нафтогаз України" відповідно до наказу Міністерства палива та енергетики України від 12.11.2007 № 538 "Про реорганізацію дочірнього підприємства "Газ-тепло" НАК "Нафтогаз України".

Відповідно до ч. 1 ст. 59 ГК України припинення діяльності суб’єкта господарювання здійснюється шляхом його реорганізації (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або ліквідації - за рішенням власника (власників) чи уповноважених ним органів, за рішенням інших осіб - засновників суб’єкта господарювання чи їх правонаступників, а у випадках, передбачених цим Кодексом, - за рішенням суду.

Згідно ч. 3 ст. 59 ГК України у разі приєднання одного або кількох суб’єктів господарювання до іншого суб’єкта господарювання до цього останнього переходять усі майнові права та обов’язки приєднаних суб’єктів господарювання.

У листі Міністерства палива та енергетики України від 20.08.2008 № 04/17-1370 зазначено, що згідно наказів Мінпаливенерго від 12.11.2007 № 538 (v0538558-07) та від 17.04.2008 № 227 "Про внесення змін та доповнень до наказу Мінпаливенерго від 12.11.2007 № 538" голова комісії з припинення діяльності підприємства у встановленому чинним законодавством порядку зобов’язаний здійснити заходи щодо реорганізації та державної реєстрації припинення підприємства до 01.08.2008. Наразі реорганізація підприємства ще не закінчена. Дочірня компанія "Газ України" НАК "Нафтогаз України" є правонаступником всіх прав та обов’язків підприємства після завершення процедури приєднання.

У листі НАК "Нафтогаз України" від 17.09.2008 № 31/10-10435 повідомлено, що комісією з припинення діяльності підприємства не було завершено здійснення всіх передбачених чинним законодавством заходів з реорганізації, процедуру реорганізації було продовжено до 01.11.2008.

Позивач обґрунтовує свої вимоги ч. 1 ст. 107 ЦК України, відповідно до якої кредитор юридичної особи, що припиняється, може вимагати від неї припинення або дострокового виконання зобов’язання.

Частина 1 ст. 530 ЦК України передбачає, якщо у зобов’язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін). Зобов’язання, строк (термін) виконання якого визначений вказівкою на подію, яка неминуче має настати, підлягає виконанню з настанням цієї події.

Стаття 251 ЦК України визначає, що строком є певний період у часі, зі спливом якого пов’язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Терміном є певний момент у часі, з настанням якого пов’язана дія чи подія, яка має юридичне значення. Строк та термін можуть бути визначені актами цивільного законодавства, правочином або рішенням суду.

Відповідно до п. 5.1 договору покупець починає виконувати свої грошові зобов’язання по відношенню до продавця з дати укладання цього договору, а закінчує датою отримання покупцем 100 % грошових коштів за реалізовану теплову енергію за договором комісії № 12/06-1101 від 12.10.2006, укладеного між покупцем та КП "Харківські теплові мережі".

Пункт 5.2 договору передбачає, що розрахунки між покупцем та продавцем за договором залежні від розрахунків споживачів теплової енергії за отриману теплову енергію за вищевказаним договором комісії.

Згідно п. 5.3 договору до дати отримання покупцем 100 % грошових коштів за реалізовану теплову енергію за договором комісії № 12/06-1101 від 12.10.2006 покупець не має обов’язку, а продавець не має права вимагати від покупця проведення остаточної оплати за Договором.

Пунктом 5.4 договору надано право покупцю здійснювати оплату за теплову енергію до дати отримання 100 % грошових коштів за реалізовану теплову енергію за договором комісії.

Сторонами не надано доказів визнання вказаних пунктів договору недійсними.

За договором комісії № 12/06-1101 від 12.10.2006, укладеного між відповідачем та Комунальним підприємством "Харківські теплові мережі", третя особа здійснювала постачання теплової енергії, яка належить позивачу, споживачам міста Харкова.

Таким чином, суд першої інстанції зробив вірний висновок про те, що відповідно до договору виконання підприємством зобов’язань поставлено сторонами в залежність від настання події, а не певного строку, а саме від надходження на рахунок покупця грошових коштів за реалізовану теплову енергію за договором комісії № 12/06-1101 від 12.10.2006.

Отже, обов’язок виконати зобов’язання з оплати за договором виникає у відповідача з моменту розрахунку з ним Комунального підприємства "Харківські теплові мережі" за договором комісії № 12/06-1101 від 12.10.2006.

Рішенням Господарського суду Харківської області від 02.08.2007 у справі №33/207-07 позов Дочірнього підприємства "Газ-тепло" до Комунального підприємства "Харківські теплові мережі" задоволено та стягнуто 44117836,89 грн. боргу, 25500 грн. державного мита, 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу. Крім того, надано розстрочку виконання рішення на 12 місяців.

Однак, вказане рішення не виконано за відсутністю необхідних для цього коштів внаслідок існуючої заборгованості споживачів міста Харкова за теплову енергію перед Комунальним підприємством "Харківські теплові мережі".

Як вбачається із матеріалів справи, заборгованість Комунального підприємства "Харківські теплові мережі" перед ДП "Газ-тепло" за договором комісії № 12/06-1101 від 12.10.2006 не погашена, надходження на рахунок покупця грошових коштів за реалізовану теплову енергію за договором комісії №12/06-1101 від 12.10.2006 не відбувається.

Враховуючи те, що визначена сторонами у договорі подія не настала і згідно ч. 2 ст. 14 ЦК України особа не може бути примушена до дій, вчинення яких не є обов’язковими для неї, суд першої інстанції правомірно відмовив в задоволенні позовних вимог.

За таких обставин, колегія суддів вважає, що суд першої інстанції прийняв обґрунтоване та правильне рішення, тому апеляційна скарга Відкритого акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5" не підлягає задоволенню, а рішення Господарського суду міста Києва від 24.09.2008 у справі №14/1 не підлягає скасуванню.

Відповідно до викладеного, керуючись ст. 101, п. 1 ст. 103, ст. 105 ГПК України, Київський апеляційний господарський суд, -

1. Апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Харківська ТЕЦ-5" залишити без задоволення, рішення Господарського суду міста Києва від 24.09.2008 у справі №14/1- без змін.

2. Матеріали справи №14/1 повернути до Господарського суду міста Києва.