Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

Головуючого судді: Неклеса М.П.,

суддів: Швець В.В. (доповідач), Чус О.В.

при секретарі судового засідання: Ралдугіної Н.В.

за участю представників:

від позивача-1: ОСОБА_4 представник, довіреність ВКМ №735360 від 08.07.08;

від позивача-2: ОСОБА_4 представник, довіреність ВКМ №735383 від 11.07.08;

від позивача-3: ОСОБА_4 представник, довіреність ВКМ №133454 від 19.07.08;

від відповідача: Пархоненко С.Е. представник, довіреність №б/н від 23.06.08;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційні скарги ОСОБА_1, місто Дніпропетровськ, ОСОБА_2, місто Дніпропетровськ, ОСОБА_3, місто Дніпропетровськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17 вересня 2008 року у справі №К30/77-08(К30/78-08(К30/80-08));

за позовом позивачів:

1. ОСОБА_1, місто Дніпропетровськ;

2. ОСОБА_2, місто Дніпропетровськ;

3. ОСОБА_3, місто Дніпропетровськ;

до відповідача товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Дніпропетровськ";

про зобов'язання вчинити дії, визнання недійсним протоколу зборів учасників від 29 травня 2008 року, визнання недійсними установчих документів.

Позивачі, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, місто Дніпропетровськ, звернулися до господарського суду з позовом, в якому просять суд, з урахуванням уточнень до позовної заяви:

зобов'язати збори учасників відповідача, товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Дніпропетровськ", місто Дніпропетровськ, поновити позивачів ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3, в якості учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Дніпропетровськ";

визнати недійсним рішення загальних зборів учасників відповідача, товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Дніпропетровськ" від 29 травня 2008 року;

визнати недійсними установчі документи (статут) товариства з обмеженою відповідальністю "Готель "Дніпропетровськ", затверджені протоколом зборів учасників відповідача, від 29 травня 2008 року.

Позовні вимоги мотивовані тим, що у спірному рішенні відсутнє обґрунтування, яким чином неявка позивачів на збори перешкоджає досягненню цілей Товариства.

При цьому позивачі зазначають, що сумлінно виконували обов'язки учасників товариства, у тому числі щодо прийняття участі у всіх зборах учасників.

29 травня 2008 року збори учасників товариства були проведені у місті Києві.

Позивачі ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 не мали можливості прийняти участі у зборах товариства за відсутністю коштів поїхати до міста Києва.

Рішенням господарського суду у справі №К30/77-08(К30/78-08 (К30/80-08)) від 17.09.2008 року (суддя Євстигнеєва Н.М.) в задоволенні позовних вимог відмовлено.

Приймаючи спірне рішення господарський суд виходив з того, що неучасть позивачів, як учасників Товариства у загальних зборах, призначених на 29 травня 2008 року, була правомірно розцінена рішенням зборів учасників товариства ТОВ "Готель "Дніпропетровськ", як перешкоджання позивачами досягненню цілей ТОВ "Готель "Дніпропетровськ", щодо необхідності негайної зміни організаційно-правової форми Товариства чи приведення кількості учасників Товариства до 10 (десяти) осіб.

Оскільки була наявна реальна загроза ліквідації товариства у зв'язку із невідповідністю кількості учасників товариства максимально дозволеній згідно законодавства України (про що скаржників було повідомлено).

Позивачі не погодившись з рішенням господарського суду подали апеляційні скарги.

Вважають, що воно винесено з порушенням закону.

Господарський суд при винесенні рішення було неповно досліджено усі обставини справи тому неправильно було застосовано норми матеріального та процесуального права.

Позивачі просять спірне рішення скасувати та задовольнити позовні вимоги посилаючись на те, що не мали коштів для того, щоб поїхати до міста Києва, тому не змогли прийняти участь у зборах.

Щодо виключення позивачів зі складу учасників товариства, зазначених у рішенні зборів учасників від 29 травня 2008 року, то позивачі вважають, що господарським судом повинно бути обґрунтовано причини такого виключення і зазначено, які саме факти невиконання статутних обов'язків стали підставою виключення учасника з товариства, в чому полягає систематичність невиконання учасником товариства його обов'язків, якими саме діями (бездіяльністю) учасник перешкоджає досягненню цілей товариства.

Відсутність відповідних відомостей у рішенні про виключення учасників з товариства є підставою визнання такого рішення недійсним.

На апеляційну скаргу відповідач надав відзив у якому посилається на те, що висновки, викладені в апеляційній скарзі безпідставні і не обґрунтовані, тому просить рішення залишити без змін, а апеляційні скарги без задоволення.

Розглянувши апеляційні скарги, заслухавши представників сторін, Дніпропетровський апеляційний господарський суд, вважає необхідним в задоволені апеляційних скарг відмовити, рішення місцевого господарського суду Дніпропетровської області залишити без змін.

Відмовляючи в задоволені апеляційних скарг судова колегія виходила з наступного:

Господарським судом у судовому засіданні було встановлено, що відповідно до Статуту ТОВ "Готель "Дніпропетровськ", затвердженого рішенням загальних зборів учасників Товариства від 8 квітня 2008 ро-ку, позивачі є учасниками Товариства.

З метою проведення загальних зборів учасників товариства було викликано необхідністю прийняття рішення щодо зміни організаційно-правової форми Товариства або приведення кількісного складу учасників товариств до максимально допустимого відповідно до вимог чинного законодавства України, а отже, участь позивачів в зазначених загальних зборах була обумовлена необхідністю вирішення питань, які напряму пов'язані з досягненням цілей товариства, оскільки невідповідність максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю, є підставою для ліквідації товариства у судовому порядку.

Обговорення та прийняття рішення щодо необхідності негайної зміни організаційно-правової форми Товариства чи приведення кількості учасників Товариства до 10 (десяти) осіб, товариством було призначено проведення загальних зборів на 29 травня 2008 року.

Листом від 24 квітня 2008 року позивачів було повідомлено про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Готель "Дніпропетровськ" та з порядком денним у тому числі обговорення питань та прийняття рішень, пов'язаних із зміною складу учасників Товариства, прийняття рішень щодо виведення зі складу учасників Товариства учасників, які здійснили відчуження належних ним часток у статутному капіталі Товариства, прийняття рішень щодо перерозподілу часток учасників у статутному капіталі Товариства у зв'язку із набуттям ними прав власності на частки у статутному капіталі Товариства.

Позивачі ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3не з'явилися на збори товариства 29 травня 2008 року пославшись на відсутність коштів приїхати до міста Києва.

Підставою виключення Позивачів зі складу учасників товариства, як зазначено в спірному рішенні, стала їх неявка для участі у загальних зборах учасників товариства, призначених на 29 травня 2008 року, яка була розцінена зборами, як перешкоджання діями позивачів досягненню цілей товариства, оскільки проведення зазначених зборів було викликано негайною необхідністю обговорення питання та прийняття рішення щодо зміни організаційно-правової форми товариства чи приведення кількісного складу учасників товариства до максимально дозволеної згідно законодавства України.

Судова колегія погоджується з таким висновком господарського суду при цьому вважає, що у судовому засіданні знайшло своє підтвердження перешкоджання діями позивачів досягненню цілей товариства.

Відповідно до статті 141 ЦК України визначено, що в разі перевищення законодавчо встановленої максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю (10 осіб), зазначене товариство підлягає перетворенню на акціонерне товариство протягом одного року, тобто до 20 червня 2008 року, а зі спливом цього строку повинна відбутися ліквідація у судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшилася до встановленої межі.

В повідомленні про проведення загальних зборів товариства зазначалось, що проведення вищезазначених загальних зборів учасників товариства викликано інтересами товариства в цілому, зокрема, негайною необхідністю обговорення та прийняття рішення щодо зміни організаційно-правової форми Товариства чи приведення кількості учасників товариства до 10-ти осіб.

Також у повідомленні зазначалося, що відповідно до пункту 4.2 Статуту ТОВ "Готель "Дніпропетровськ", виходячи з положень статті 117 ЦК України, кожен учасник ТОВ "Готель "Дніпропетровськ", зобов'язаний приймати участь у загальних зборах Учасників Товариства, неучасть у загальних зборах, призначених на 29 травня 2008 року, буде розцінена як перешкоджання досягненню цілей ТОВ "Готель "Дніпропетровськ".

Проаналізувавши матеріали справи судова колегія вважає, що проведення загальних зборів учасників товариства 29 травня 2008 року, перш за все було викликане необхідністю прийняття рішення щодо зміни організаційно-правової форми Товариства та приведення кількісного складу учасників Товариства до максимально допустимого відповідно до вимог чинного законодавства України, а участь позивачів у зазначених загальних зборах була обумовлена необхідністю вирішення питань, які напряму пов'язані з досягн енням цілей товариства, оскільки невідповідність максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю є підставою для ліквідації товариства в судовому порядку.

Здіснення господарської діяльності і отримання прибутку є основною метою діяльності господарського товариства, а ліквідація товариства безперечно унеможливлює досягнення згаданих цілей.

Мотивами виключення позивачів зі складу учасників відповідно до протоколу були їх неявка на загальні збори учасників товариства, призначені на 29 травня 2008 pоку, що була розцінена зборами, як перешкоджання діями позивача досягненню цілей товариства, оскільки проведення зазначених зборів було викликано негайною необхідністю обговорення питання та прийняття рішення щодо зміни організаційно-правової форми товариства чи приведення кількісного складу учасників товариства до максимальної згідно законодавства України.

Відповідно до статті 64 Закону України "Про господарські товариства" підставою для виключення зі складу учасників товариства є систематичне невиконання або неналежне виконання обов'язків учасником товариства, а також перешкоджання своїми діями досягненню цілей товариства.

Відповідно до частини 2 статті 50 цього ж Закону в редакції змін, внесених Законом України від 24 квітня 2007 року (985-16) №997-У, максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю може досягати 10 осіб.

Відповідно до статті 141 ЦК України у випадку перевищення законодавче встановленої максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю (10 осіб), зазначене товариство підлягає перетворенню на акціонерне товариство протягом одного року, а зі спливом цього строку - ліквідації у судовому порядку, якщо кількість його учасників не зменшилась до встановленої межі.

Відповідно до пункту 2 Прикінцевих положень Закону України від 24 квітня 2007 року (985-16) №997-У, яким було внесено зміни у статтю 50 Закону України "Про господарські товариства", щодо максимальної кількості

учасників товариства з обмеженою відповідальністю, юридичні особи, які створено до набрання чинності цим Законом, зобов'язані протягом року з дня набрання чинності цим Законом привести свої статути у відповідність із цим Законом.

Отже, оскільки згідно матеріалів справи проведення загальних зборів від 29 травня 2008 року було викликано необхідністю внесення змін до статуту товариства, а вирішення відповідних питань безпосередньо було пов'язано з досягненням цілей товариства, так як незміна організаційно-правової форми при невідповідності максимальної кількості учасників товариства з обмеженою відповідальністю загрожувала ліквідацією товариства у судовому порядку, судова колегія погоджується з доводами суду першої інстанції про визначення бездіяльності позивача щодо участі у зборах як такої, що перешкоджає досягненню цілей товариства.

На підставі викладеного обґрунтованим є висновок суду першої інстанції щодо відсутності підстав для визнання недійсним рішення загальних зборів учасників товариства від 29 травня 2008 pоку, а відтак і у іншій частині позовних вимог.

З врахуванням вищевикладеного судова колегія вважає апеляційні скарги залишити без задоволення, рішення залишити без змін.

На підставі наведеного та керуючись статтями 99, 101- 103, 105 ГПК України суд,-

Апеляційну скаргу ОСОБА_1, місто Дніпропетровськ, залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу ОСОБА_2, місто Дніпропетровськ, залишити без задоволення.

Апеляційну скаргу ОСОБА_3, місто Дніпропетровськ, залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 17 вересня 2008 року у справі №К30/77-08(К30/78-08(К30/80-08)), залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення і може бути оскаржена в касаційному порядку до Вищого Господарського суду України.