Одеський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Колоколова С.І.

суддів: Разюк Г.П., Петрова М.С.

при секретарі судового засідання: Бухтіяровій О.Г.

за участю представників сторін:

від позивача: Мазур В.Л. (довіреність № 9 від 03.01.2008 року)

від відповідача:ОСОБА_2 (довіреність б/н від 31.08.2007 року)

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Котовських електричних мереж

на рішення господарського суду Одеської області від "19" травня 2008 року

по справі № 5/6-08-102

за позовом Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Котовських електричних мереж, м. Котовськ

до Фізичної особи -підприємця ОСОБА_1 Одеська область, м. Березовка

про стягнення 8 132,91 грн.

18.02.2008 року Відкрите акціонерне товариство "Енергопостачальна компанія Одесаобленерго" в особі Котовських електричних мереж (далі по тексту -позивач, Енергопостачальна компанія) звернулось до господарського суду Одеської області з позовною заявою про стягнення з Фізичної особи -підприємця ОСОБА_1 (далі по тексту -відповідач, Споживач) 8 132,91 грн. -заборгованості, з яких борг за недовраховану електроенергію по Акту про порушення Правил користування електричною енергією в сумі 6 652,94 грн. та 1 479,97 грн. -інфляційних, 3 % річних та пені. Також позивач просив стягнути з відповідача і витрати по сплаті держмита в сумі 102 грн. та 118 грн. витрат на ІТЗ судового процесу.

Позовні вимоги мотивовані тим, що під час перевірки у липні 2007 року уповноваженими представниками ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" об'єкту відповідача, виявлені порушення останнім Правил користування електричної енергії, які виразилися у "зірванні пломби елетктропостачальної організації з дверей ЗКУ, що закривають доступ до облікових ланцюгів", на підставі чого прийнято відповідний Акт, його розглянуто та складено протокол, згідно з яким розраховано збитки за недовраховану електроенергію та виставлено відповідачу відповідний рахунок, який залишений не сплаченим.

Рішенням господарського суду Одеської області від 19.05.2008 року, яке підписано 26.05.2008 року по справі 5/6-08-102 (суддя Могил С.К.) в задоволенні позовних вимог ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовських ЕМ відмовлено в повному обсязі. Такий висновок суду мотивований тим, що позовні вимоги є необґрунтованими та безпідставними, оскільки матеріалами справи встановлено, що пломбу на об'єкті відповідача було зірвано працівником позивача, а тому і відсутні підстави для стягнення з відповідача заборгованості за порушення ПКЕЕ в зв'язку з відсутністю його вини.

Не погоджуючись із зазначеним вище рішенням місцевого господарського суду, ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовських ЕМ звернулося до Одеського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить оскаржуване рішення скасувати та постановити нове, яким заявлені позовні вимоги задовольнити в повному обсязі. Скаржник в своїх доводах та запереченнях посилається на те, що суд повно та всебічно не перевірив всі обставини справи, не дав належну правову оцінку доказам, порушив та невірно застосував норми чинного законодавства, в зв'язку з чим виніс незаконне і необґрунтоване рішення, яке не відповідає обставинам справи і вимогам закону.

На думку скаржника, місцевий господарський суд при прийнятті оскаржуваного рішення неправомірно та безпідставно не прийняв до уваги та відхилив факти того, що, постанова прокуратури Березовського району не є належним та достатнім доказом того, що саме представник позивача зірвав пломбу, це взагалі ніхто не міг бачити, а тому, згідно умов Договору, власник несе відповідальність за технічний стан і безпечну експлуатацію електрообладнання, що знаходиться на балансі СТО.

Відповідач відзив на апеляційну скаргу до суду не надав але його представник в судовому засіданні 17.07.2008 року просив залишити апеляційну скаргу без задоволення, а оскаржуване рішення без змін, вважаючи його правомірним, обґрунтованим та відповідаючим матеріалам справи.

Розглянувши та перевіривши матеріали справи і апеляційну скаргу, заслухавши у судовому засіданні пояснення представників сторін, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування місцевим господарським судом норм матеріального та процесуального права, судова колегія дійшла до наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовських ЕМ та відповідач -СФГ "ОСОБА_3." знаходяться в договірних відносинах по поставці електроенергії.

Так, 26.04.2007 року між ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовського РЕМ та ФОП ОСОБА_1. укладено договір № Бр-114 про постачання електричної енергії разом з додатками, які є невід'ємною частиною цього Договору (а.с.6-13).

Відповідно до пункту 9.4 вказаного Договору, строк його дії сторонами встановлений до "31" грудня 2007 року, набирає чинності з дня його підписання та вважається щорічно продовженим, якщо за місяць до закінчення терміну дії Договору жодною із сторін не буде заявлено про припинення його дії або перегляду його умов. В матеріалах справи відсутні будь-які заяви сторін про припинення дії Договору або перегляд його умов, а тому станом на дату розгляду справи у суді він є дійсним і обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до умов вищевказаного Договору, позивач зобов'язався відпускати відповідачу електричну енергію у відповідності з встановленими даним Договором умовами та величинами споживання електричної енергії, а відповідач повинен був сплачувати за фактично використану електричну енергію відповідно до умов та у строки, передбачені Договором.

Під час виконання зазначеного Договору, сторони домовились керуватись його умовами, а по питанням, що не обумовлені цим договором -чинним законодавством України, зокрема Правилами користування електричною енергією, затвердженими в установленому порядку.

Матеріалами справи встановлено, що в "27" липня 2007 року уповноваженими представниками Березовського РЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" проведено перевірку дотримання відповідачем -ФОП ОСОБА_1. Правил користування електричною енергією на об'єкті "Станція техобслуговування" в м. Березовка.

В результаті проведеної перевірки виявлено факт порушення Споживачем Правил користування електричною енергією, а саме порушення виразилися в "зірванні пломби елетктропостачальної організації з дверей ЗКУ, що закривають доступ до облікових ланцюгів, січення вводу 4х16 мм-2"

Згідно із пунктом 6.41 Правил користування електричною енергією, затв. Постановою НКРЕ України № 28 від 31.07.1996 року, зареєстр. в Мінюсті України 02.08.1996 року за № 417/1442 (z0417-96) в редакції Постанови НКРЕ № 1497 від 22.11.2006 року, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформлюється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Споживач має право внести до акту свої зауваження. У разі відмови споживача підписати акт робиться запис про відмову.

По даному факту порушення Правил користування електричною енергією складено Акт № 008237 від 27.07.2007 року, у якому і зафіксовано вищезазначене порушення При складанні Акту був присутній представники відповідача -ОСОБА_1., який ознайомився зі змістом складеного акту, але підписати його відмовився, про що складено відповідний Акт, що підписаний ним та представниками позивача Крім того, даним Актом відповідач був запрошений на засідання комісії по розгляду акту та попереджений, що у разі не з'явлення представника організації на комісію по розгляду Акту, він буде розглянутий в його відсутності (а.с.15).

У відповідності із пунктом 6.40-6.42 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення у споживача пошкоджень або зриву пломб електропередавальної організації та/або пломб держповірки або за умови збереження цілісності пломб держповірки та електропередавальної організації пошкодження розрахункових приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу приладу обліку тощо), встановлення перемички, шунтуючої коло струму лічильника, використання різного роду пристроїв з метою зменшення показів приладу обліку, несанкціонованого втручання у параметри багатофункціональних лічильників, порушення цілісності ізоляції вторинних кіл трансформаторів струму чи напруги, знеструмлення кіл струму або кіл напруги приладу обліку, самовільного встановлення споживачем трансформаторів струму чи напруги, коефіцієнти трансформації яких не відповідають указаним на паспорті (табличці) трансформатора та/або вказаним у договорі про постачання, інших дій або бездіяльності споживача з метою зниження значення показів засобу обліку, покази розрахункового засобу обліку не враховуються, а електропередавальна організація (постачальник електричної енергії за регульованим тарифом) здійснює перерахунок обсягу фактично спожитої електричної енергії за період від дня останнього контрольного зняття представником електропередавальної організації (постачальника електричної енергії за регульованим тарифом) показів розрахункового засобу обліку чи фактично проведеної і підтвердженої актом технічної перевірки роботи схеми комерційного обліку, що мала передувати виявленню порушень, але цей період має не перебільшувати шести місяців. На підставі акту порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії під час засідання комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електроенергії та сума завданих споживачем збитків. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величин вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електроенергії та/або збитків. Споживач має право оскаржити до суду рішення комісії протягом 10 робочих днів з дня вручення протоколу споживачу.

У відповідності до вимог чинного законодавства, на засіданні 07.08.2007 року комісією Березовського РЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" розглянуто Акт № 008237 від 27.07.2007 року, за результатами якого складено відповідний протокол № 36 від 07.08.2007 року, яким підтверджено зазначене в Акті порушення Споживачем ППКЕ та прийнято рішення про нарахування розміру відшкодування збитків, в зв'язку з чим проведено розрахунок та донарахування. На комісії був присутній представник Споживача ОСОБА_1, який ознайомився із змістом складеного протоколу та підписав його. Згідно із проведеними розрахунками, загальний об'єм недоврахованої електричної енергії за період з лютого 2007 року по серпень 2007 року склав 16 751 кВт/год, а сума, яка підлягає оплаті Споживачем становить 6 895,60 грн. (з урахуванням 1 149,27 грн. -ПДВ) (а.с.16).

На підставі складеного Акту № 008237 від 27.07.2007 року, протоколу № 45 від 30.08.2007 року та проведених розрахунків, ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" 07.08.2007 року виставило ФОП ОСОБА_1 відповідний рахунок № 114/1 на сплату 6 895,60 грн. (а.с.18).

30.08.2007 року комісією Котовських ЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" при повторному розгляді Акту № 008237 від 27.07.2007 року також підтверджено зазначене в Акті порушення Споживачем ППКЕ, розраховано обсяг недоврахованої електричної енергії та зменшено на суму заборгованості до 6 652,94 грн. (з урахуванням 1 108,82 грн. -ПДВ), що закріплено в протоколі № 45 від 30.08.2007 року, з яким ОСОБА_1 ознайомився, підписав, але з ним також не згоден, так як, на його думку, Акт складений в порушення Договору (а.с.19-20).

Між тим, судова колегія вважає вимоги ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовських ЕМ, викладені в позовній заяві та апеляційній скарзі, безпідставними та необґрунтованими, в зв'язку чим погоджується з висновками місцевого господарського суду про відмову в їх задоволенні, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи, ФОП ОСОБА_1., не погоджуючись із складеним ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" Актом № 008237 від 27.07.2007 року про порушення ним Правил КЕЕ, звернувся до прокуратури Березівського району із заявою на неправомірні дії працівників Березівського РЕМ Котовських ЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" (а.с.73-74).

Прокуратурою Березівського району по вказаній заяві проведено наглядову перевірки та за результатом розгляду її матеріалів 17.04.2008 року винесено постанову про відмову в порушенні кримінальної справи на підставі п.2 ст. 6 КПК України та постанову про порушення дисциплінарного провадження відносно інспектора Березівського РЕМ Котовських ЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго"ОСОБА_4(а.с.69-72).

Із матеріалів зазначеної перевірки, зокрема, пояснень працівників відповідача та безпосередньо із винесених 17.04.2008 року постанов вбачається, що інспектор Березівського РЕМ Котовських ЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" ОСОБА_4. 27.07.2007 року, прибувши на територію станції технічного обслуговування, яка розташована в АДРЕСА_1 та належить ФОП ОСОБА_1., самовільно, скориставшись шляхом вільного доступу, зайшов за огорожу до ЗКУ, де зірвав пломбу, лише після чого покликав представника споживача (а.с.69-72, 75-78, 80-81, 83-84, 86-87).

Отже, вищезазначеним і встановлено саме факт протиправних дій працівника Березівського РЕМ Котовських ЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" ОСОБА_4 який зірвав пломбу на об'єкті ФОП ОСОБА_1, із чого випливає і відсутність вини у останнього.

Таким чином, з урахуванням викладеного та у відповідності до приписів Закону України "Про електроенергетику" (575/97-ВР) та Правил користування електричною енергією судова колегія приходить до висновку про неправомірність та необґрунтованість заявлених ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовських ЕМ позовних вимог про стягнення з ФОП ОСОБА_1заборгованості за недовраховану електроенергію по Акту про порушення Правил користування електричною енергією в розмірі 6 652,94 грн. та нарахованих на цю суму 1 479,97 грн. -збитків від інфляції, 3 % річних та пені.

Посилання скаржника на скасування прокуратурою Одеської області постанови прокуратури Березівського району від 17.04.2008 року про відмову в порушенні кримінальної справи, на підставі чого, на його думку, скасовано і факт вини працівника Березівського РЕМ Котовських ЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" ОСОБА_4 стосовно зриву пломби, судовою колегією не приймаються до уваги, оскільки, по-перше, прокуратурою Одеської області вищезазначена постанова прокуратури Березівського району скасована 19.0 6.2008 року, тобто після прийняття місцевим господарським судом оскаржуваного рішення, а тому господарський не знав та не міг знати про прийняття рішення прокуратурою Одеської області. Крім того з листа прокуратури Одеської області, який був наданий представником позивача вбачається, що матеріали з вказівками прокуратури Одеської області направлені до прокуратури Березівського району для проведення додаткової дослідчої перевірки, результати якої поки не відомі, а, по-друге, все вище зазначене ніяким чином не скасовує факту зірвання пломби саме працівником Березівського РЕМ Котовських ЕМ ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" Ніколєнком Ю.В., що вже встановлено під час проведеної прокуратурою Березівського району перевірки.

ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовських ЕМ ніяких додаткових пояснень та відповідних доказів до суду апеляційної інстанції не надало, а тому зазначені вище факти скаржником під час розгляду апеляційної скарги в суді апеляційної інстанції нічим спростовані не були, а відповідно, в порушення статті 33 Господарського процесуального кодексу і не були доведені ті обставини, на які скаржник посилався як на підставу своїх вимог і заперечень.

Вищезазначене повністю спростовує доводи скаржника, викладені в апеляційній скарзі, на підставі чого судова колегія дійшла до висновку про правомірність та обґрунтованість винесеного місцевим господарським судом рішення про відмову в задоволенні позовних вимог.

За викладених обставин, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду Одеської області від 19.05.2008 року по справі № 5/6-08-102 відповідає вимогам чинного законодавства та матеріалам справи, підстави для його скасування або зміни відсутні, а тому воно підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга ВАТ "ЕК "Одесаобленерго" в особі Котовських ЕМ -без задоволення.

Керуючись статтями 99, 101 - 105 Господарського процесуального кодексу України, колегія суддів, -

Рішення господарського суду Одеської області від "19" травня 2008 року по справі № 5/6-08-102 залишити без змін, а апеляційну скаргу Відкритого акціонерного товариства "Енергопостачальна компанія "Одесаобленерго" в особі Котовських електричних мереж -без задоволення.

Постанова в порядку статті 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України.