ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ОДЕСЬКОЇ ОБЛАСТI
 
                          IМЕНЕМ УКРАЇНИ
 
                             РIШЕННЯ
 
     "23" жовтня 2006 р.
     Справа № 5-31/339-04-6053
 
     За позовом: ВАТ "Одеська теплоелектроцентраль", м. Одеса
 
     до відповідача: КП Одесатеплоенерго", м. Одеса
 
     про стягнення 7 161 159, 05 грн.
 
     та
 
     за позовом КП Одесатеплоенерго"
 
     до ВАТ "Одеська теплоелектроцентраль"
 
     про стягнення 5 270 059, 71 грн.
 
     Головуючий суддя Могил С. К.
 
     Судді: Аленін О. Ю.
 
     Демешин О. А.
 
     Представники:
 
     від ВАТ "Одеська теплоелектроцентраль": не з'явився.
 
     від КП Одесатеплоенерго": не з'явився
 
     Під час розгляду справи  у  судових  засіданнях  неодноразово
оголошувались перерви у  відповідності  з  ст.  77  Господарського
процесуального кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
        .
 
     ВАТ    "Одеська    теплоелектроцентраль"    звернулось     до
господарського суду Одеської  області  з  позовною  заявою  до  КП
Одесатеплоенерго" про стягнення  7  161  159,  05  грн.,  вартості
понаднормативних втрат.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  16  серпня
2004 року було  порушено  провадження  у  справі  за  позовом  ВАТ
"Одеська  теплоелектроцентраль"  до   КП   Одесатеплоенерго"   про
стягнення 7 161 159, 05 грн. вартості понаднормативних втрат.
 
     Відповідач надав до суду відзив на позов від 25.08.2004  року
в якому позовні вимоги не визнав та просить у  задоволенні  позову
відмовити на підставі доводів та заперечень викладених у відзиві.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  11.10.2004
року строк розгляду справи було продовжено до 11.11.2004 року.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  10.11.2004
року, за клопотанням сторін, строк розгляду справи було продовжено
до 11.01.2005 року.
 
     ВАТ  "Одеська  теплоелектроцентраль"  звернулось  до  суду  з
клопотанням № 13/01-69 від 17.01.2005 року про призначення судової
експертизи.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  30.11.2004
року було призначено судову бухгалтерську експертизу  та  зупинено
провадження у справі.
 
     ВАТ  "Одеська  теплоелектроцентраль"  звернулось  до  суду  з
заявою № 13/01-42 від  12.01.2005  року  про  збільшення  позовних
вимог, в якій просить стягнути з КП Одесатеплоенерго"  на  користь
ВАТ  "Одеська   теплоелектроцентраль"   8   400   009,   64   грн.
понаднормативних втрат теплової енергії за період  з  жовтня  2002
року по грудень 2004 року.
 
     Разом з  супровідним  листом  Одеського  НДIСЕ  №  16456  від
08.02.2005 року  справа  була  повернута  до  господарського  суду
Одеської області без проведеної експертизи, у зв'язку з тим, що не
було проведено оплати за експертизу.
 
     Ухвалою  голови  господарського  суду  Одеської  області  від
14.02.2005 року справу № 31/339-04-6053 передано до  колегіального
розгляду у складі: головуючого судді  Могил  С.К.,  судді  Аленіна
О.Ю., судді Літвінова С.В.
 
     Згідно  розпорядження  голови  господарського  суду  Одеської
області № 103-р від 05.03.2005 року  було  змінено  склад  колегії
суддів у зв'язку з відпусткою судді Літвінов  С.В.  та  призначено
колегію суддів для розгляду  справи  №  31/339-04-6053  у  складі:
головуючого судді Могил С. К., суддів Гуляк Г. I., Аленін О. Ю.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  09.03.2005
року справа була прийнята до провадження колегії суддів у  складі:
головуючого судді Могил С. К., судді Аленіна О. Ю., судді Гуляк Г.
I. та справі присвоєно № 5-31/339-04-6053.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  09.03.2005
року провадження у справі було поновлено та справу  призначено  до
розгляду.
 
     Згідно  розпорядження  голови  господарського  суду  Одеської
області № 114-р від 28.03.2005 року  було  змінено  склад  колегії
суддів у зв'язку з відпусткою судді  Аленіна  О.Ю.  та  призначено
колегію суддів для розгляду справи №  5-31/339-04-6053  у  складі:
головуючого судді Могил С. К., суддів Гуляк Г. I., Семенюк Г. В.
 
     Згідно  розпорядження  голови  господарського  суду  Одеської
області № 120-р від 22.04.2005 року було  проведено  зміну  складу
колегії суддів у зв'язку з  відпусткою  судді  Семенка  Г.  В.  та
призначено колегію суддів для розгляду справи № 5-31/339-04-6053 у
складі: головуючого судді Могил С. К., суддів Аленіна О. Ю., Гуляк
Г. I.
 
     За клопотанням ВАТ "Одеська ТЕЦ" ухвалою господарського  суду
Одеської  області  від  22.04.2005  року  було  призначено  судову
технічну  експертизу  та  проведення  експертизи   було   доручено
Одеському НДIСЕ у зв'язку з чим провадження у справі було зупинено
до завершення проведення експертного дослідження.
 
     Листом № 453 від 12.05.2005 року Одеський НДIСЕ повідомив, що
повертає ухвалу суду від 22.04.2005 року без виконання, оскільки в
інституті відсутні спеціалісти відповідного  фаху  для  проведення
експертного дослідження.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  19.05.2005
року провадження у справі було поновлено та призначено  справу  до
розгляду.
 
     ВАТ    "Одеська    теплоелектроцентраль"    звернулась     до
господарського суду Одеської області з  клопотанням  №  13/01-1269
від  07.06.2005  року  про  призначення  експертизи.  З  боку   КП
Одесатеплоенерго"  до  суду  також  було  подано  заяву,  в   якій
відповідач визначив своє коло питань які він вважає  за  необхідне
поставити перед експертом у разі призначення судової експертизи.
 
     Ухвалою суду  від  13.06.2005  року  було  призначено  судову
технічну  експертизу,  проведення  якої  було  доручено  Одеському
національному політехнічному університету та провадження у  справі
було зупинено до закінчення проведення експертизи.
 
     Разом з супровідним листом № 1062/11-06 від  02.08.2005  року
Одеським    національним    політехнічним     університетом     до
господарського суду Одеської  області  було  направлено  звіт  про
проведення судової технічної експертизи  спеціалістом  відповідної
галузі Баласяном  Г.  А.,  якій  було  затверджено  проректором  з
наукової роботи Копітчуком С. Б.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  16.02.2006
року провадження у справі було поновлено та призначено  справу  до
розгляду.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  16.02.2006
року, за клопотанням сторін, строк розгляду справи було продовжено
до 08.04.2006 року.
 
     ВАТ "Одеська теплоелектроцентраль" надало до суду  заяву  про
уточнення позовних вимог від 10.03.2006 року, в якій  просить  суд
стягнути з КП "Одесатеплоенерго" на його користь  5  830  267,  55
грн. вартості понаднормативних втрат теплової енергії за період  з
жовтня 2002 року по грудень 2005 року.
 
     ВАТ  "Одеська  теплоелектроцентраль"  були  надані  до   суду
пояснення по справі від  10.03.2006  року.  КП  "Одесатеплоенерго"
також були надані до суду пояснення по справі від 01.03.2006  року
та відзив щодо проведеної експертизи. Письмові пояснення сторін по
справі та відзив КП "Одесатеплоенерго"  з  урахуванням  проведеної
експертизи судом було прийнято та долучено до матеріалів справи.
 
     Згідно  розпорядження  голови  господарського  суду  Одеської
області № 94-р від 31.03.2006 року було проведено зміну  у  складі
колегії  суддів  у  зв'язку  з  відпусткою  судді  Гуляк  Г.I.  та
призначено колегію суддів для розгляду справи № 5-31/339-04-6053 у
складі: головуючого судді Могил  С.  К.,  суддів  Аленіна  О.  Ю.,
Літвінова С. В.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  10.04.2006
року, за клопотанням сторін, строк розгляду справи було продовжено
до 08.05.2006 року.
 
     ВАТ "Одеська теплоелектроцентраль" надало до суду  заяву  про
уточнення позовних вимог від 20.04.2006 року, в якій зменшило свої
позовні вимоги та з посиланням на проведене експертне  дослідження
та просить суд стягнути з КП "Одесатеплоенерго" на його користь  3
916 000, 00 грн., вартості понаднормативних втрат теплової енергії
за період з жовтня 2002 року по жовтень 2004 року.
 
     КП "Одесатеплоенерго" до суду було  заявлено  клопотання  про
призначення судової бухгалтерської експертизи щодо  виникнення  та
наявності понаднормативних втрат та щодо того  чи  відображені  ці
витрати у бухгалтерському обліку ВАТ "Одеська ТЕЦ".  Клопотання  у
судовому засіданні було розглянуто  та  у  його  задоволенні  було
відмовлено  з  підстав  відсутності  необхідності  у   призначенні
зазначеної експертизи.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  10.05.2006
року за письмовим клопотанням сторін строк  розгляду  справи  було
продовжено до 08.06.2006 року.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  22.05.2006
року за письмовим клопотанням сторін строк  розгляду  справи  було
продовжено до 22.06.2006 року.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  20.06.2006
року за письмовим клопотанням сторін строк  розгляду  справи  було
продовжено до 22.08.2006 року.
 
     Ухвалою господарського суду Одеської області  від  16.08.2006
року за письмовим клопотанням сторін строк  розгляду  справи  було
продовжено до 22.09.2006 року.
 
     ВАТ   "Одеська   теплоелектроцентраль"   своєю   заявою   від
18.09.2006 року знов уточнило свої позовні вимоги та  просить  суд
стягнути з КП "Одесатеплоенерго" на його користь  7  161  159,  05
грн., вартості безпідставно збереженого майна у  період  з  жовтня
2002 року по травень 2004 року.
 
     За клопотанням КП "Одесатеплоенерго"  ухвалою  господарського
суду  Одеської  області  від   25   вересня   2006   року   справу
№15/222-05-6561 та №5-31/339-04-6053 було об'єднано  для  розгляду
по суті в одну справу №5-31/339-04-6053.
 
     ВАТ   "Одеська   теплоелектроцентраль"   своєю   заявою   від
22.09.2006 року знов уточнило свої позовні вимоги та  просить  суд
стягнути з КП Одесатеплоенерго" на його користь 7 161 159, 05 грн.
збитків у зв'язку з понесенням понаднормативних втрат у  період  з
жовтня 2002 року по травень 2004 року.
 
     Розпорядженням в.  о.  голови  господарського  суду  Одеської
області від 20.10.2006 року №247-р було проведено зміну  у  складі
колегії суддів у зв'язку з відпусткою судді  Літвінова  С.  В.  та
призначено колегію суддів для розгляду справи № 5-31/339-04-6053 у
складі: головуючого судді Могил  С.  К.,  суддів  Аленіна  О.  Ю.,
Демешина О. А.
 
     ВАТ "Одеська ТЕЦ" до суду було подано відзив на позовну заяву
КП "Одесатеплоенерго" про стягнення 5 270  059,  71  грн.  в  якій
теплоелектроцентраль позовні вимоги комунального  підприємства  не
визнало у повному обсязі в зв'язку з чим просить суд у задоволенні
позовних вимог відмовити на підставі  доводів  та  заперечень  які
викладені у відзиві на позовну заяву.
 
     В процесі розгляду справи представниками сторін до суду  були
подані додаткові документи, які у судових  засіданнях  судом  були
розглянуті   та   долучені   до   матеріалів   справи   у   якості
документальних доказів.
 
     Розглянув матеріали справи, вислухав представників сторін суд
встановив:
 
     Між ВАТ "Одеська ТЕЦ" (надалі -ТЕЦ) та КП  "Одесатеплоенерго"
(надалі -ОТЕ) 30.09.2002 року був укладений договір  про  передачу
теплової енергії.
 
     Як зазначає ТЕЦ у своїй позовній заяві, заявах про  уточнення
позовних вимог, письмових поясненнях по справі та додатках до них,
свої зобов'язання по відшкодуванню вартості понаднормативних втрат
теплової енергії за договором ОТЕ не  виконує  та  ухиляється  від
складання будь яких розрахунків цих втрат, складання та узгодження
яких передбачено умовами укладеного договору. За ствердженням  ТЕЦ
у  період  з  жовтня  2002   року   по   травень   2004   вартість
понаднормативних втрат теплової енергії складає 7 161 159, 05 грн.
У своєї заяви про уточнення позовних вимог ТЕЦ звертає увагу  суду
на те, що оскільки ОТЕ  не  узгодило  розрахунки  понаднормативних
втрат теплової енергії, є  всі  підстави  стверджувати  що  збитки
відповідно до розрахунків ТЕЦ,  у  розмірі  7  161  159,  05  грн.
виникли  або  в  результаті  втрат  теплової   енергії   під   час
транспортування,  або  в  результаті  недопоставки  ОТЕ   теплової
енергії споживачам, що змусило ТЕЦ  поставляти  додаткову  теплову
енергію споживачам, тобто здійснити витрати на суму 7 161 159,  05
грн. Також ТЕЦ зазначає, що для визнання факту наявності збитків у
ТЕЦ з вини  ОТЕ  немає  принципового  значення  чи  була  втрачена
теплова енергія під час  транспортування.  В  обгрунтування  своїх
позовних  вимог  позивачем  до  суду  були   надані   обгрунтовані
розрахунки вартості понаднормативних  втрат  теплової  енергії  по
кожному  місяцю  спірного  періоду,   відомості   щодо   кількості
переданої   теплової   енергії   до   мереж   ОТЕ,    акти    щодо
понаднормативних  втрат  теплової  енергії,  данні  щодо  приборів
обліку теплової енергії та  відповідні  паспорти,  листування  між
сторонами по справі  щодо  визначення  кількості  понаднормативних
втрат теплової  енергії,  відомості  по  кожному  місяцю  спірного
періоду  щодо  корисного  відпуску  теплової  енергії,  договір  з
додатками  якій  укладено  між  ТЕЦ  та  ОТЕ,  а  також   технічну
документацію  та  методичні  данні  щодо  вартості  та   кількості
понаднормативних втрат теплової енергії.
 
     Грунтуючись на  наданих  документальних  доказах  та  вимогах
Цивільного кодексу України ( 435-15 ) (435-15)
         ТЕЦ, згідно своїх остаточних
позовних вимог просить суд стягнути з ОТЕ збитків  у  сумі  7  161
159, 05 грн., витрати по  держмиту  та  витрати  на  IТЗ  судового
процесу.
 
     ОТЕ у  своїх  додаткових  запереченнях  від  22.05.2006  року
позовні вимоги ТЕЦ визнало частково в сумі 611 872, 00  грн.  Своє
часткове  визнання   позову   ОТЕ   обгрунтовує   тим,   що   його
спеціалістами  було  зроблено  свій  розрахунок   понаднормативних
втрат. За  розрахунком  ОТЕ  вартість  понаднормативних  втрат  за
період опалювального сезону 2002 -2003 років склала 260 313  грн.,
за період з жовтня 2003 року по жовтень 2004 року 351 559 грн.,  а
всього  за  період  з  жовтня  2002  року  по  жовтень  2004  року
понаднормативні   втрати   теплової   енергії   в    мережах    КП
"Одесатеплоенерго"склали 611 872,  00  грн.  Iнші  доводи  ТЕЦ  та
висновки  які  були  зроблені  під   час   проведення   експертних
досліджень ОТЕ не визнає посилаючись на відсутність  обгрунтованих
розрахунків  понаднормативних  втрат  та  відсутністю   конкретної
кількості понаднормативних втрат яка була би визначена  у  вигляді
відповідної кількості Гкал.
 
     Відповідно до матеріалів об'єднаної справи ОТЕ звернулось  до
господарського суду Одеської області з позовною заявою до ТЕЦ  про
стягнення 5 270 059, 71 грн. заборгованості за надані  послуги  по
прийому, транспортуванню та розподілу теплової енергії  у  вигляді
гарячій воді. Ухвалю  господарського  суду  Одеської  області  від
05.07.2005   року   було   порушено   провадження   у   справі   №
15/222-05-6561. Відповідно до договору № ОТЕ-2 від 30.09.2002 року
ОТЕ надавало послуги по прийманню, транспортуванню та розподіленню
теплової  енергії  у  вигляді   гарячої   води   по   мережам   КП
"Одесатеплоенерго"до     мереж     абонентів     ВАТ      "Одеська
теплоелектроцентраль".  Вартість  наданих  КП   "Одесатеплоенерго"
послуг склала 8 275 552, 38 грн., що підтверджується актом  звірки
взаємних  розрахунків  від  01.04.2005  року,  підписаним  між  КП
"Одесатеплоенерго"та  ВАТ   "Одеська   теплоелектроцентраль".   За
твердженням ОТЕ, ним виконано свої зобов'язання належним чином.  В
свою чергу ТЕЦ свої зобов'язання за договором в частині проведення
своєчасної оплати проводило неналежним  чином,  в  зв'язку  з  чим
станом на 01.06.2005 року у ТЕЦ перед ОТЕ  виник  борг  за  надані
послуги по прийому, транспортуванню та розподілу теплової  енергії
у вигляді гарячої води у сумі 5 270 059, 71 грн. З  посиланням  на
акти  надання  промислових  послуг  по  транспортуванню   теплової
енергії по кожному місяцю спірного  періоду,  протоколи  погашення
взаємної заборгованості ОТЕ та розрахунок суми позовних вимог  ОТЕ
просить  суд  стягнути  з  ТЕЦ  заборгованість   за   послуги   по
транспортуванню теплової енергії у гарячої води у  розмірі  5  270
059, 71 грн.
 
     ТЕЦ проти позову заперечує, про що вказує у відзиві на  позов
№ 13/02 від 22.07.2005 року, відповідно  до  якого  просить  позов
залишити без розгляду, оскільки  в  господарському  суді  Одеської
області між сторонами наявна справа про той же  предмет  спору.  В
наступному ТЕЦ було надано до суду відзив на позов, відповідно  до
якого ТЕЦ позовні вимоги КП "Одесатеплоенерго"на суму 5  270  059,
71 не визнає, на підставі того, що вимоги є необгрунтованими. Свої
заперечення  ТЕЦ  обгрунтовує  з  посиланням  на   те,   що   факт
невиконання КП "Одесатеплоенерго"обов'язку щодо звірки  розрахунку
понаднормативних втрат теплової енергії дає підстави  вважати,  КП
"Одесатеплоенерго"не виконує свої зобов'язання щодо  відшкодування
цих  втрат,  а  також  те,  що  КП  "Одесатеплоенерго"не   виконує
зустрічне зобов'язання щодо відшкодування понаднормативних  втрат,
відповідно  до  частини  3  ст.  538  Цивільного  кодексу  України
( 435-15 ) (435-15)
        ,  ВАТ  "Одеська  теплоелектроцентраль"  має  право   не
виконувати своє зобов'язання щодо оплати послуг за  договором.  На
підставі  викладеного,  ТЕЦ  просить  суд  у  задоволенні   позову
відмовити.
 
     Дослідивши матеріали справи  та  приймаючи  до  уваги  доводи
сторін які були викладені в  ході  судового  розгляду  справи  суд
дійшов висновку, що позов КП  Одесатеплоенерго"  до  ВАТ  "Одеська
теплоелектроцентраль"  про  стягнення   5   270   059,   71   грн.
заборгованості за надані послуги по  прийому,  транспортуванню  та
розподілу  теплової  енергії  у  вигляді  гарячої  води   підлягає
задоволенню, а позов  ВАТ  "Одеська  теплоелектроцентраль"  до  КП
Одесатеплоенерго" про стягнення 7  161  159,  05  грн.  збитків  у
вигляді  вартості  понаднормативних  втрат   підлягає   частковому
задоволенню виходячи з наступного.
 
     Як встановлено судом між сторонами по справі 30.09.2002  року
був укладений договір про передачу теплової  енергії  на  підставі
якого у учасників правочину виникли певні права  та  обов'язки  за
здійсненим правочином.
 
     За умовами укладеного договору ТЕЦ було зобов'язано виробляти
та подавати у мережі ОТЕ у кількості та відповідно  до  параметрів
які забезпечують належну роботу теплових  мереж,  за  замовленнями
ОТЕ проводити температурні та гідравлічні випробування мереж  ОТЕ,
забезпечувати  облік  кількості  та  показників  теплової  енергії
відпущеної  в  мережі  ОТЕ,  сплачувати  ОТЕ  витрати  з  передачі
теплової енергії та технічного обслуговування  теплових  мереж  та
інше  (пункт  2.1  укладеного  договору,  розділ  2  "Зобов'язання
сторін").  В  свою  чергу  ОТЕ  було   зобов'язано   приймати   та
транспортувати  вироблену  ТЕЦ  теплову  енергію  споживачам,  які
приєднані  до  мереж  ОТЕ  у  кількості  та  за  параметрами,  які
відповідають вимогам транспортування теплової енергії  через  свої
мережі з урахуванням  кількості  та  параметрів  теплової  енергії
відпущеної від ТЕЦ  в  мережі  ОТЕ,  розподіляти  теплову  енергію
споживачам відповідно до режиму якій задається ТЕЦ,  забезпечувати
експлуатацію   та   обслуговування   обладнання   теплових   мереж
відповідно до вимог НТД (випробування, ремонти, наладка), надавати
ТЕЦ річний  розрахунок  вартості  послуг  ОТЕ  по  транспортуванню
теплової енергії та експлуатаційному обслуговуванню теплових мереж
і обладнання з урахуванням розрахунку нормативних витрат  теплової
енергії теплової енергії в мережах ОТЕ з необхідними розшифровками
для включення до тарифів теплопостачання ТЕЦ (пункт 2.2 укладеного
договору, розділ 2 "Зобов'язання сторін").
 
     У відповідності з пунктом 8.1  укладеного  договору,  договір
набирає чинності з 01.10.2002 року  та  діє  до  30.09.2003  року.
Відповідно до пункту 8.2 договір вважається  щорічно  продовженим,
якщо за місяць до закінчення строку не надійде заява від однієї із
сторін  про  відмову  від  цього  договору.  У  матеріалах  справи
відсутні будь які заяви або листи однієї з сторін за договором про
відмову від договору або припинення його дії, таким  чином  станом
на дату подання  позову  договір  є  дійсним  і  обов'язковим  для
виконання сторонами.
 
     За умовами укладеного  договору,  а  саме  розділу  3  (Ціна,
порядок та  строки  розрахунків)  річна  вартість  послуг  ОТЕ  по
транспортуванню    теплової    енергії     та     експлуатаційному
обслуговуванню теплових мереж ОТЕ визначається за згодою сторін на
підставах визначених пунктом  2.2.6  розрахункової  калькуляції  з
усіма необхідними  розшифровками,  які  є  невід'ємними  частинами
даного договору, і на момент укладення договору становлять  5929,2
тис. грн. у тому числі ПДВ -988,2 тис. грн.
 
     Відповідно до п. 3.2 укладеного договору вартість послуг  ОТЕ
визначена у п. 3.1, за згодою сторін може бути переглянута у  разі
змінення  початкових  умов  та  цін,  які   входять   у   вартість
транспортування    теплової    енергії     та     експлуатаційного
обслуговування  тепломереж  ОТЕ.  Пунктом   3.3   укладеного   між
сторонами по справі договору встановлено, що ОТЕ  відшкодовує  ТЕЦ
вартість понаднормативних втрат теплової енергії у мережах ОТЕ  за
взаємно  узгодженим  розрахунком.   Взаєморозрахунки   проводяться
рівними  щомісячними  частками  (по  1/12  від   річної   вартості
визначеної  у  п.  3.1)  незалежно  від  об'ємів   транспортування
теплової енергії. Конкретна дата взаєморозрахунку протягом  місяця
не регламентується.
 
     Матеріалами справи  підтверджено,  що  свої  зобов'язання  за
договором учасники  правочину  виконували  неналежним  чином,  при
цьому  обгрунтованих  та  поважних  причин  неналежного  виконання
сторонами зобов'язань за договором до суду доведено не було.
 
     Як  вбачається  з  матеріалів  справи  та  не   заперечується
представниками ТЕЦ та  ОТЕ  понаднормативні  втрати  при  передачі
теплової енергії існують,  але,  на  думку  сторін  за  договором,
встановити  кількість  цих  втрат  не  є  можливим,  в  зв'язку  з
розбіжностями які  виникають  між  сторонами  по  справі  під  час
визначення кількості понаднормативних втрат.
 
     Матеріалами справи підтверджено,  що  учасники  правочину  на
виконання   пункту   3.3   договору,   не   узгодили    розрахунок
понаднормативних втрат. Вказані обставини  цілком  підтверджуються
численним листуванням між ОТЕ та ТЕЦ, щодо узгодження  розрахунків
понаднормативних втрат у спірний період.
 
     В   зв'язку   з   тим,   що   для   встановлення    кількості
понаднормативних втрат та розподілу цих втрат існує необхідність у
спеціальних знаннях, ухвалою господарського суду Одеської  області
від 13.06.2005 року було призначено  судову  технічну  експертизу,
проведення   якої   було    доручено    Одеському    національному
політехнічному  університету  та  на  вирішення   експертів   були
поставлені   наступні    питання:    Чи    підтверджується    факт
понаднормативних втрат теплової енергії при  теплозабезпеченні  м.
Одеси? Який відсоток у загальній кількості понаднормативних  втрат
теплової  енергії  при  теплозабезпеченні   м.   Одеси   складають
понаднормативні  втрати  теплової  енергії  у   межах   балансової
належності    виробника    теплової    енергії    -ВАТ    "Одеська
теплоелектроцентраль"?  Який  відсоток   у   загальній   кількості
понаднормативних втрат теплової енергії при  теплозабезпеченні  м.
Одеси складають понаднормативні втрати теплової  енергії  у  межах
балансової   належності   транспортуючої   організації    теплової
енергії  -КП  "Одесатеплоенерго"?  Який   відсоток   у   загальній
кількості   понаднормативних   втрат    теплової    енергії    при
теплозабезпеченні  м.  Одеси  складають   понаднормативні   втрати
теплової енергії у межах балансової належності споживачів теплової
енергії -УЖКГ м. Одеси?  Скільки  Гкал  складають  понаднормативні
втрати теплової енергії в мережах КП "Одесатеплоенерго" при подачі
тепла абонентам ВАТ "Одеська  теплоелектроцентраль"  за  договором
про передачу теплової енергії?  У  який  період  часу  виникли  ці
втрати та з якого приводу та причини  виникли  ці  понаднормативні
втрати?
 
     На   виконання   вказаної   ухвали,   Одеський   національний
політехнічний університет направив звіт про проведення  експертизи
від 01.08.2005 року, відповідно до висновків якого  було  виявлено
типи  прокладки  теплових  мереж,  їх   протяжність,   строки   та
особливості   експлуатації,   вивчена   динаміка   змін    розходу
підживленої  води,  виконаний  порівняльний  аналіз  фактичних  та
нормативних втрат тепла в теплових  мережах,  розроблено  методику
встановлення часткової  участі  виробника,  транспортувальника  та
споживача  в  загальній  величині   теплових   втрат   з   витоком
теплоносія,    розподіл    часток    витоків    між    виробником,
транспортувальником та споживачем  тепла,  гарячої  води  від  ТЕЦ
відповідно  склав:  ТЕЦ  -7,1%;  ОТЕ  -51,4%;  споживачі  теплової
енергії  -41,5%  та  були  надані   рекомендації   по   підвищенню
ефективності  та   надійності   теплопостачання,   грунтовані   на
використанні прогресивних технологій при  приведенні  капітального
ремонту, реконструкції та нового будівництва теплових мереж.
 
     З  матеріалів  справи  вбачається,   що   загальна   вартість
понаднормативних втрат у спірний період становить 7  161  159,  05
грн., яка  підтверджена  наданими  ТЕЦ  до  суду  відомостями  про
кількості переданої теплової енергії до  мереж  ОТЕ,  актами  щодо
кількості понаднормативних втрат теплової енергії, даними приборів
обліку тепл ової енергії, відомостями по кожному  місяцю  спірного
періоду щодо корисного відпуску теплової  енергії  та  розрахунком
понаднормативних втрат теплової енергії.
 
     Приймаючи  до  уваги  ст.  42  Господарського  процесуального
кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
        , судом приймаються висновки, які  були
зроблені під час проведення експертного дослідження,  а  тому  суд
дійшов    висновку,    що    позовні    вимоги    ВАТ     "Одеська
теплоелектроцентраль" до КП Одесатеплоенерго" про стягнення 7  161
159, 05 грн. вартості понаднормативних втрат підлягають частковому
задоволенню на суму 3 680 836, 11 грн.
 
     Щодо позовних вимог КП "Одесатеплоенерго"до ВАТ "Одеська ТЕЦ"
про стягнення 5 270 059, 71 грн. слід позначити наступне.
 
     Відповідно  до  умов  укладеного  між  сторонами  по   справі
договору від 30.09.2002 року про  передачу  теплової  енергії  ТЕЦ
було  зобов'язано  проводити  оплату  за   послуги   по   прийому,
транспортуванню та розподіленню теплової енергії у вигляді гарячій
воді.
 
     Судом встановлено, що означені послуги  ОТЕ  надавались  ТЕЦ,
але останнє свої зобов'язання за договором  виконувало  неналежним
чином, в зв'язку з чим у ТЕЦ станом на 01.04.2005 року  перед  ОТЕ
виникла заборгованість у  розмірі  5  455  592,  35  грн.  Вказані
обставини підтверджуються  наданими  до  суду  копіями  актів  про
надання виробничих послуг по транспортуванню теплової  енергії  та
підписаним між сторонами по справі актом звірки  взаєморозрахунків
від 01.04.2005 року. Після складення акту звірки взаєморозрахунків
частина заборгованості ТЕЦ була погашена, в зв'язку з  чим  станом
на 01.06.2005 року заборгованість  ТЕЦ  перед  ОТЕ  зменшилась  та
станом на 01.06.2005 року становить 5 270 059, 71 грн.
 
     У  відповідності  з  ст.  526  Цивільного   кодексу   України
( 435-15 ) (435-15)
        ,   зобов'язання   має   виконуватися   належним   чином
відповідно до умов договору та вимог цього  Кодексу,  інших  актів
цивільного законодавства, а за відсутності таких умов та  вимог  -
відповідно  до  звичаїв  ділового  обороту  або  інших  вимог,  що
звичайно  ставляться,  а  ст.  525  Цивільного   кодексу   України
( 435-15 ) (435-15)
         встановлено, що одностороння відмова  від  зобов'язання
або одностороння зміна його умов не  допускається,  якщо  інше  не
встановлено договором або законом.
 
     Таким  чином,  з  ТЕЦ  на  користь  ОТЕ  підлягає   стягненню
заборгованість за послуги по прийому, транспортуванню та розподілу
теплової енергії у вигляді гарячій воді у розмірі 5  270  059,  71
грн.
 
     Згідно ч. 1  ст.  32  Господарського  процесуального  кодексу
України ( 1798-12 ) (1798-12)
         доказами у справі є будь -які  фактичні  дані,
на підставі яких господарський суд у визначеному  законом  порядку
встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких  грунтуються
вимоги і заперечення сторін, а також  інші  обставини,  які  мають
значення   для   правильного   вирішення   господарського   спору.
Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України
( 1798-12 ) (1798-12)
         кожна сторона повинна довести  ті  обставини,  на  які
вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень.
 
     Під час розгляду справи як ні ТЕЦ, так ні ОТЕ до суду не було
доведено належним чином та певними  засобами  доказування  належне
виконання своїх зобов'язань за  договором  та  наведено  будь  які
докази або обставини які б спростували  позовні  вимоги  сторін  у
судовому процесі.
 
     Доводи сторін  викладені  у  відзивах,  додатках  до  них  та
письмових запереченнях судом не приймаються до уваги,  оскільки  є
необгрунтованими та такими, що цілком  спростовуються  матеріалами
справи.
 
     Приймаючи до уваги вищенаведені обставини, а  також  оцінюючи
надані документальні докази та доводи сторін викладені у  судовому
засіданні   в   їх   сукупності   суд   вважає,   що   позов    КП
Одесатеплоенерго"  до  ВАТ  "Одеська   теплоелектроцентраль"   про
стягнення   заборгованості   за   надані   послуги   по   прийому,
транспортуванню та розподілу теплової енергії  у  вигляді  гарячій
воді    підлягає    задоволенню,    а    позов    ВАТ     "Одеська
теплоелектроцентраль"  до  КП  Одесатеплоенерго"   про   стягнення
збитків  у  вигляді  вартості  понаднормативних   втрат   підлягає
частковому задоволенню з розподіленням судових витрат  на  рахунок
ТЕЦ та ОТЕ, згідно з ст. 49 Господарського процесуального  кодексу
України ( 1798-12 ) (1798-12)
        .
 
     Керуючись  ст.ст.  32,  33,  42,   44,   49,   77,   82   -85
Господарського процесуального кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
        , суд, -
 
                          В И Р I Ш И В:
 
     1.   Позов   ВАТ   "Одеська   теплоелектроцентраль"   до   КП
Одесатеплоенерго" про стягнення 7  161  159,  05  грн.  збитків  у
вигляді вартості понаднормативних втрат задовольнити частково.
 
     2. Стягнути з КП "Одесатеплоенерго", р/р  26001227731  в  АКБ
"МТБ", МФО 328168, код 31768847 (65110, м. Одеса, вул. Балківська,
1-Б)   на   користь   ВАТ   "Одеська   теплоелектроцентраль"   р/р
26005301537191 в ОЦО ПIБ ТОБО №67  "Ленінське",  МФО  328135,  код
05471158 (м. Одеса, вул. Церковна, 29), а саме:
 
     - 3 680 836 (три мільйона шістсот вісімдесят  тисяч  вісімсот
тридцять шість) грн. 11 коп. основного боргу;
 
     - 1 700 (одна тисяча сімсот) грн. витрат по сплаті держмита;
     - 60 (шістдесят) грн. 65 коп. витрат на послуги IТЗ  судового
процесу.
 
     3.    Позов    КП    "Одесатеплоенерго"до    ВАТ     "Одеська
теплоелектроцентраль"  про  стягнення   5   270   059,   71   грн.
задовольнити.
 
     4.  Стягнути  з  ВАТ   "Одеська   теплоелектроцентраль"   р/р
26005301537191 в ОЦО ПIБ ТОБО №67  "Ленінське",  МФО  328135,  код
05471158  (м.  Одеса,   вул.   Церковна,   29)   на   користь   КП
Одесатеплоенерго" р/р 26001227731 в АКБ  "МТБ",  МФО  328168,  код
31768847 (65110, м. Одеса, вул. Балківська, 1-Б), а саме:
 
     - 5 270 059 (п'ять мільйонів двісті сімдесят тисяч  п'ятдесят
дев'ять) грн. 71 коп. основного боргу;
 
     - 25 500 (двадцять п'ять тисяч п'ятсот) грн. витрат по сплаті
держмита;
 
     - 118 (сто вісімнадцять) грн. витрат на послуги IТЗ  судового
процесу.
 
     Накази видати згідно ст. 116 ГПК України ( 1798-12 ) (1798-12)
        .
 
     Рішення підписано 17.11.2006 року.
 
     Рішення суду набирає чинності в порядку ст. 85 господарського
процесуального  кодексу  України  ( 1798-12 ) (1798-12)
        ,  після   закінчення
десятиденного строку з дня його підписання.
 
     Головуючий суддя Могил С.К.
 
     Судді: Аленін О.Ю.
 
     Демешин О.А.