ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ
 
                        П О С Т А Н О В А
                          ІМЕНЕМ УКРАЇНИ
 
20.04.2004                               Справа N 28/156а
 
Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:
 
Головуючого
суддів
 
розглянув       Волноваської  об'єднаної  державної   податкової
касаційну       інспекції Донецької області
скаргу
 
на постанову    від 25.12.2003
                Донецького апеляційного господарського суду
 
у справі        №  28/156а
                господарського суду Донецької області
 
за позовом      сільського  фермерського  господарства  "Ю"   м.
                Волноваха
 
до              Волноваської  об'єднаної  державної   податкової
                інспекції Донецької області
 
про   визнання недійсними податкових повідомлень- рішень
 
                 за участю представників сторін:
 
від позивача
від відповідача
 
                        В С Т А Н О В И В:
 
В червні  2003  року   селянське   фермерське   господарство   "Ю"
пред'явило  в  суді  позов  до  Волноваської  об'єднаної державної
податкової   інспекції   про   визнання   недійсними    податкових
повідомлень-рішень № 0000142650/0 від 22.05.2003 та № 0000232342/0
від 26.05.2003.
 
В липні 2003 року позивач уточнив позовні вимоги і просив  визнати
недійсним  повністю  податкове повідомлення-рішення № 0000142650/0
від 22.05.2003,  а податкове повідомлення-рішення  №  0000232342/0
від  26.05.2003  визнати  недійсним у частині визнання податкового
зобов'язання по податку на додану вартість в сумі 80074,67 грн. та
штрафних санкцій в сумі 80074,67 грн.
 
Рішенням господарського  суду  Донецької  області  від  09.09.2003
позов задоволено частково.
 
Визнано недійсним податкове  повідомлення-рішення  №  0000142680/0
від   22.05.2003   Волноваської  об'єднаної  державної  податкової
інспекції.
 
Податкове повідомлення-рішення № 0000232342/0 від 26.05.2003  цієї
ж  податкової  інспекції  визнано  недійсним в частині визначеного
податкового зобов'язання по податку  на  додану  вартість  в  сумі
78533,0 грн. та штрафних санкцій в сумі 78533,00 грн.
 
В решті позову відмовлено.
 
Постановою Донецького   апеляційного   господарського   суду   від
25.12.2003 рішення залишено без змін.
 
В касаційній  скарзі  Волноваська  об'єднана  державна   податкова
інспекція   просить   рішення  господарського  суду  та  постанову
апеляційного господарського суду  скасувати  та  постановити  нове
рішення яким в позові відмовити,  посилаючись на порушення ст. ст.
124, 129 Конституції України ( 254к/96-ВР ) (254к/96-ВР)
         п. п. 7.2.4 п. 7.2 ст.
7,  п. п. 7.4.5 п. 7.4 ст. 7, п. п. 7.2.1, 7.2.3, 7.2.6 п. 7.2 ст.
7 Закону України "Про податок на додану вартість" ( 168/97-ВР  ) (168/97-ВР)
        ,
ст.  ст.  18,  30 32, 34, 43 Господарського процесуального кодексу
України ( 1798-12 ) (1798-12)
        .
 
Заслухавши пояснення  представників  сторін,  перевіривши  повноту
встановлених  судом  обставин справи та їх юридичну оцінку,  Вищий
господарський суд України вважає,  що  касаційна  скарга  підлягає
частковому задоволенню, виходячи з наступного.
 
Відповідно до  пункту  3.1.1 статті 3,  пунктів 7.1,  7.2,  Закону
України про ПДВ ( 168/97-ВР ) (168/97-ВР)
         об'єктом оподаткування цим  податком
є операції платників податків з продажу товарів (робіт, послуг) на
митній  території  України;   продаж   товарів   (робіт,   послуг)
здійснюється за  договірними  (контрактними)  цінами  з додатковим
нарахуванням ПДВ;  особа-продавець,  яка зареєстрована як  платник
ПДВ,  зобов'язана  на  кожну  повну  або часткову поставку товарів
(робіт,  послуг) нарахувати покупцю ПДВ та скласти і передати йому
податкову накладну,  яка є підставою для віднесення вказаної в ній
суми ПДВ до податкового кредиту.
 
Тому вирішуючи даний спір суди зобов'язані були з'ясувати, чи мало
ТОВ  "ОТ" складати і видавати позивачу податкову накладну і,  якщо
мало, то чи була вона видана у встановленому порядку.
 
Господарські суди першої та апеляційної інстанцій встановили і  це
підтверджується  матеріалами  справи,  що ТОВ "ОТ" зареєстровано в
2002 році на підставних  осіб,  які  господарською  діяльністю  не
займалися,  за юридичною адресою ТОВ "ОТ" не знаходиться,  договір
на оренду приміщення за юридичною адресою укладено з фірмою  "МД",
яка   визнана  фіктивною,  а  установчі  документи  -  недійсними.
Рішенням місцевого  суду  Калінінського  району  м.  Донецька  від
31.10.2002   були   визнані   недійсними  установчі  документи  та
свідоцтво  платника  податку  на  додану  вартість  ТОВ   "ОТ"   з
03.10.2002   року;   на   підставі  договору  купівлі-продажу  від
27.10.2002 № 4 були видані податкові накладні № 7  від  27.11.2002
та № 4 від 30.10.2002 та накладні № 4 та 7 на передачу соняшника.
 
Відповідно до підпункту 7.2.3 пункту 7.2 та підпункту 7.3.1 пункту
7.3 статті 7 Закону про  ПДВ  ( 168/97-ВР  ) (168/97-ВР)
          податкова  накладна
складається  у  момент виникнення податкових зобов'язань продавця,
яким вважається:
 
а) дата зарахування коштів від покупця (замовника) на  банківський
рахунок  платника  податку як оплата товарів (робіт,  послуг),  що
підлягають продажу,  а в разі продажу товарів (робіт,  послуг)  за
готівкові  кошти - дата їх оприбуткування в касі платника податку,
а при відсутності такої  -  дата  інкасації  готівкових  коштів  у
банківській установі, що обслуговує платника податку.
 
Ця подія не могла статися, бо позивач за соняшник не розрахувався;
 
б) дата  відвантаження  товарів,  а  для  робіт  (послуг)  -  дата
оформлення документа,  що засвідчує факт виконання робіт  (послуг)
платником податку.
 
Наявність накладних  на  передачу  товарів  за  договором купівлі-
продажу  від  27.10.2002  не  є  безперечними  доказами  того,  що
соняшник був фактично відвантажений позивачу.
 
Ці обставини   судами   не  досліджувалися,  а  тому  встановлення
вказаного факту має суттєве  значення  для  правильного  вирішення
спору.
 
З акту  перевірки  дотримання законодавства селянсько-фермерського
господарства "Ю" при взаємодії з  фіктивною  фірмою  ТОВ  "ОТ"  за
період   з   01.01.2001   по   01.01.2003  вбачається,  що  згідно
бухгалтерському обліку у  нього  станом  на  01.05.2003  значиться
кредиторська  заборгованість  перед  ТОВ "ОТ" у розмірі 1908852,00
грн.
 
Судові інстанції цій обставині  оцінки  не  дали,  хоча  вона  має
значення для формування податкового кредиту позивача.
 
З огляду  на  викладене  не  можна погодитись з висновком суду про
обґрунтованість позовних вимог СФГ  "Ю"  щодо  визнання  недійсним
податкового  повідомлення  №  0000142650/0 від 22.05.2003,  а тому
постановлені судові рішення підлягають скасуванню в цій частині.
 
Що стосується     визнання     судом     недійсним     податкового
повідомленнярішення   №  0000232342/0  від  26.05.2003  в  частині
визначення податкового зобов'язання по податку на додану  вартість
в сумі 78533,00 грн.  та штрафних санкцій в сумі 78533,00 грн., то
цей висновок  суду  ґрунтується  на  обставинах  справи  які  були
встановлені  відповідно  до  ст.  43 Господарського процесуального
кодексу України ( 1798-12 ) (1798-12)
        ,  а також з урахуванням  вимог  п.  п.
7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону України "Про податок на додану вартість"
( 168/97-ВР ) (168/97-ВР)
        .  А тому Вищий господарський суд України вважає,  що
судові  рішення  в  цій  частині  є законними і обґрунтованими,  а
доводи касаційної скарги не заслуговують на увагу.
 
Керуючись ст.  ст.  111-5,  111-7,  111-9-  111-11  Господарського
процесуального  кодексу  України ( 1798-12 ) (1798-12)
        ,  Вищий господарський
суд України
 
                      П О С Т А Н О В И В :
 
Касаційну скаргу  Волноваської  об'єднаної  державної   податкової
інспекції Донецької області задовольнити частково.
 
Постанову від  25.12.2003  Донецького  апеляційного господарського
суду змінити і викласти в наступній редакції:
 
Рішення господарського  суду  Донецької  області  від   09.09.2003
скасувати     в    частині    визнання    недійсним    податкового
повідомленнярішення Волноваської об'єднаної  державної  податкової
інспекції  № 0000142650/0 від 22.05.2003 та судових витрат і в цій
частині  справу  направити  на  новий  розгляд  до   суду   першої
інстанції. В решті рішення залишити без змін.