8/81/2012/5003 Про визнання недійсним рішення спостережної ради - 01.02.2013 Прийняття

Публічне акціонерне товариство "Український інноваційний банк" 20.10.2012р. звернулось до господарського суду міста Києва з позовом до відкритого акціонерного товариства "Вінніфрут" про визнання недійсним рішення спостережної ради ВАТ "Вінніфрут" від 22.01.2009 року про здійснення протягом 26.01 - 02.02.2009 року викупу у ТОВ "АМСК" (52 114 штук, що складає 5,7286% частки статутного капіталу відповідача), Гончарук Валентини Федорівни ( 5 762 штук, що складає 0,6331% частки статутного капіталу відповідача), ТОВ "Еко-Сфера" (10 062 штук, що складають 1,1057% частки статутного капіталу відповідача) власних акцій у кількості 68 000 штук з вартістю однієї акції на 170 гривень більше від її номіналу із застосуванням наслідків його недійсності.

Позов, окрім іншого, обґрунтовано наступним. 22 січня 2009 р. спостережною радою ВАТ «Вінніфрут» прийняте рішення про викуп власних акцій. Датою початкою викупу було визначено 26.01.2009 р.. Датою закінчення викупу визначено 02.02.2009 р.. Викупу підлягали 68000 штук простих іменних акцій у документарній формі. Номінальна вартість однієї акції складає 100 гривень, ринкова вартість однієї акції не визначена. Співвідношення (у відсотках) кількості акцій, що підлягають викупу, до статутного капіталу складає 7,4725%. За станом на момент викупу акцій, акціонерами, які володіють 10 та більше відсотками акцій є Гончарук Анатолій Іванович та компанія Garline Investens Limited. Інформація про членів ради товариства та/або виконавчого органу, у яких викупаються акції, із зазначенням кількості акцій, якими вони володіють, та частки у загальній кількості акцій за станом на дату викупу акцій є: ТОВ «АМСК» - 52 114 штук (5,7268%); Гончарук Валентина і Федорівна - 5 762 штук (0,6331%); ТОВ «Еко-Сфера» - 10 062 штук (1,1057 %). Емітент не володіє раніше викупленими акціями власної емісії. Свідоцтво про реєстрацію випуску акцій №369/1/07, дата реєстрації 20 грудня 2007 року, державна реєстрація випуску акцій, що підлягають викупу, здійснена Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку України. Дана обставина встановлена, у зв'язку із винесенням Вінницьким територіальним управлінням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку у відповідності до ст.9 Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» 15 січня 2010 року постанови за № 3-ВІ про притягнення до адміністративної відповідальності службових осіб Відкритого акціонерного товариства «Вінніфрут» внаслідок недотримання вимог законодавства при викупі емітентом акцій власної емісії. Факт підтверджується даними з офіційного веб-сайту Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку України. Згідно з розпорядженням уповноваженої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, директора департаменту корпоративних відносин, та, відповідно до наданих документів, скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» (22400, Вінницька область, м. Калинівка, вул. Фрунзе, 45; код за ЄДРПОУ 30807701). Анульовано тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» від 03.04.2008 року № 120/1/08-Т, видане Держав ною комісією з цінних паперів та фондового ринку на загальну суму 9 000 000 грн. - розпорядження № 21-СТ-А від 12.05.2009р.. "Тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» від 03.04.2008 року №120/1/08-Т було видане ВАТ «Вінніфрут», у зв'язку із проведенням додаткової емісії у обсязі 9 000 000 гривень, номінальною вартістю однієї акції 100 гривень у документарній формі. Номер емісії 6 (шість). Дана обставина підтверджена публікацією у офіційному друкованому виданні Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України - Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.05.2009 року за №93.

03.04.2008р. у зв'язку із проведенням ВАТ «Вінніфрут» додаткової емісії у обсязі 9 000 000 гривень, номінальною вартістю однієї акції 100 гривень у документарній формі (з номером емісії 6 (шість), ВАТ «Вінніфрут» було проведено реєстрацію випуску акцій, у зв'язку з чим, видане Тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» від 03.04.2008 року №120/1/08-Т.

22.01.2009р. спостережною радою відкритого акціонерного товариства «Вінніфрут» було прийняте оспорюване рішення про викуп власних акцій (вчинено оспорюваний правочин). 26.01.- 02.02.2009р. - здійснено викуп власних акцій у ТОВ «АМСК» (52 114 штук, 5,7268%)", Гончарук Валентини Федорівни (5 762 штук, 0,6331%), ТОВ «Еко-Сфера» (10 062 штук, 1,1057%).

12.05.2009р. - згідно з розпорядженням уповноваженої особи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, директора департаменту корпоративних відносин, та відповідно до наданих документів скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» (22400, Вінницька область, м. Калинівка, вул. Фрунзе, 45; код за ЄДРПОУ 30807701) та на підставі розпорядження № 21-СТ-А було анульовано тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» від 03.04.2008 року № 120/1/08-Т, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку на загальну суму 9 000 000 грн..

Вказані факти свідчать про те, що на момент винесення спостережною радою ВАТ «Вінніфрут» оспорюванного рішення про викуп власних акцій, не було проведено оплату раніше випущених акцій ВАТ «Вінніфрут» на суму 9 000 000 грн..

Відповідно до підпункту «з» пункту 7.3. статуту ВАТ «Вінніфрут» із змінами та доповненнями (державна реєстрація від 04.12.2007 р. за номером 1153 1050007000023 та державна реєстрація 07.10.2008р. за номером 11531050008000023), визначено, що до компетенції загальних зборів відповідача належить питання про викуп власних акцій.

22.01.2009р. оспорюваним рішенням постережною Радою Відкритого акціонерного товариства «Вінніфрут» про викуп власних акцій було зазначено, що датою початку викупу є 26.01.2009 року, а датою закінчення викупу є 02.02.2009 року. Комплексний аналіз вищезазначених положень чинного законодавства та вказаних юридичних фактів свідчать про те, що спостережною радою ВАТ «Вінніфрут» було порушено строки для повідомлення всіх акціонерів про проведення викупу власних акцій, і публікації відповідної інформації, оскільки з дати прийняття оспорюваного рішення (22.01.2009р.) і до дати початку викупу (26.01.2009р.) проміжок часу є значно меншим за 30 днів.

Враховуючи вищевикладене, рішення спостережної ради відкритого акціонерного товариства «Вінніфрут» від 22 січня 2009 року є недійсним з підстав його невідповідності вимогам: Закону України «Про державне регулювання ринку цінних паперів в Україні» (448/96-ВР) ; пунктів 1.3, 2.4 Положення про придбання, реалізацію та анулювання акціонерними овариствами акцій власного випуску, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку України від 19 вересня 2006 р. №954 (z1217-06) та зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 20 листопада 2006 р. за №1217/13091 (z1217-06) ; Принципів корпоративного управління, затверджених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11.12.2003р. №571 (vr571312-03) , а також з підстав його невідповідності вимогам Закону України «Про господарські товариства» (1576-12) , у зв'язку із прийняттям неуповноваженим органом.

Законність інтересів ПАТ «Укрінбанк» у частині, що стосується оскарження рішення виконавчого органу ВАТ «Вінніфрут», полягає у тому, що ВАТ «Вінніфрут» має прострочену заборгованість за кредитним договором у значному розмірі (у сумі 6 815 000 Євро та 6 868 000 грн.). На сьогоднішній день, ВАТ «Вінніфрут» не має власних основних засобів, які б були не обтяжені іншими банками та не відчужені за договорами іпотеки. Зважаючи на те, що вартість акцій була значно завищена, а правочини щодо викупу власних акцій здійснено виключно із пов'язаними особами, існують всі ознаки приховування ВАТ "Вінніфрут" власних активів від звернення на них стягнення.

Зазначені обставини й стали підставою позову та звернення до суду.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 30.10.2012р. порушено провадження у справі № 5011-27/15122-2012.

Ухвалою господарського суду міста Києва від 12.11.2012р залучено до в якості третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - товариство з обмеженою відповідальністю «АМСК» товариство з обмеженою відповідальністю «Еко-Сфера» та Гончарук Валентину Федорівну та передано матеріали справи № 5011-27/15122-2012 за підсудністю до господарського суду Вінницької області.

Відповідно до автоматизованого розподілу справ, справу № 5011-27/15122-2012 передано на розгляд судді Грабику В.В..

Ухвалою господарського суду Вінницької області від 22.11.2012р. справу № 5011-27/122-2012 прийнято до свого провадження суддею Грабиком В.В., з присвоєнням нового номера 8/81/2012/5003 та призначенням до розгляду в судовому засіданні на 25.12.2012 р..

17.12.2012 р. від відповідача через канцелярію суду надійшов відзив на позов в якому вказується на безпідставність заявлених позовних вимог (т.1 а.с.69-71).

20.12.2012 р. від позивача через канцелярію суду надійшла заява про зміну предмету позову, в якій він просить визнати недійсним рішення спостережної ради ВАТ "Вінніфрут" від 22.01.2009 року про здійснення протягом 26.01 - 02.02.2009 року викупу у ТОВ "АМСК" (52 114 штук, що складає 5,7286% частки статутного капіталу відповідача), Гончарук Валентини Федорівни ( 5 762 штук, що складає 0,6331% частки статутного капіталу відповідача), ТОВ "Еко-Сфера" (10 062 штук, що складають 1,1057% частки статутного капіталу відповідача) власних акцій у кількості 68 000 штук з вартістю однієї акції на 170 гривень більше від її номіналу (т.1 а.с.73).

Ухвалою суду від 25.12.2012 р. продовжено строк вирішення спору на 15 днів та відкладено розгляд справи на 22.01.2013 р..

21.01.2013р. від відповідача через канцелярію суду надійшли додаткові письмові пояснення з обгрунтування безпідставності позовних вимог (т.1 а.с.117-121).

22.01.2013р. від позивача через канцелярію суду надійшли додаткові пояснення (т.2 40-42).

Ухвалою суду від 22.01.2013 р. розгляд справи відкладено на 01.02.2013 р..

29.01.2013 р. від відповідача через канцелярію суду надійшли додаткові письмові пояснення (т.2 а.с.114).

01.02.2013 р. від Гончарук В.Ф. надійшли письмові пояснення в яких зазначено, про відсутність у неї договорів купівлі-продажу акцій, за якими вона продала ВАТ «Вінніфрут» в 2009 році акції 2007 року емісії, вони були знищені по закінченню трьох років зберігання (т.3 а.с.4).

01.02.2013 р. від ТОВ «АМСК» надійшли пояснення в яких зазначено, про відсутність договорів купівлі-продажу акцій, за якими підприємство продало ВАТ «Вінніфрут» в 2009 році акції 2007 року емісії у зв'язку з минуванням терміну зберігання. Відповідні перевірки контролюючими органами проведено, жодних порушень при купівлі-продажу акцій не зафіксовано (т.3 а.с. 5).

01.02.2013 р. від ТОВ «Еко-Сфера» надійшли пояснення в яких зазначено, про відсутність договорів купівлі-продажу акцій, за якими підприємство продало ВАТ «Вінніфрут» в 2009 році акції 2007 року емісії у зв'язку з минуванням терміну зберігання. Відповідні перевірки контролюючими органами проведено, жодних порушень при купівлі-продажу акцій не зафіксовано (т.3 а.с. 6).

В судовому засіданні представник позивача підтримав позовні вимоги в повному обсязі з підстав та за обставин, вказаних в позові з врахуванням заяви про зміну педмету позову та наданих суду письмових пояснень, а також суду пояснив, що відповідач має перед банком не погашені грошові зобов"язання, судові рішення по яких на час розгляду даної справи не винесені.

Представник відповідача проти позову заперечила з підстав та за обставин, вказаних у відзиві на позов та в письмових поясненнях.

Треті особи в судове засідання не з"явилися,представників не направили, про час та місце розгляду справи були повідомлені завчасно та належним чином, що підтверджується відміткою в повідомленнях про вручення поштового відправлення вх. № 1242, вх.№1240, вх.№1246 від 01.02.2013 р.. Отже судом вчинено усі можливі дії для повідомлення третіх осіб про час і місце розгляду справи.

При розгляді справи судом встановлені наступні обставини та відповідні їм правовідносини.

Статутом відкритого акціонерного товариства «Вінніфрут» в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів акціонерів відкритого акціонерного товариства «Вінніфрут» протокол №2 від 24.09.2008р., зареєстрованій державним реєстратором 07.10.2008р. за №11551050008000023, передбачено наступне: органами управління товариства є: загальні збори акціонерів; спостережна рада; правління; ревізійна комісія(п.7.1);загальні збори мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції правління товариства. До компетенції загальних зборів належить, окрім іншого, вирішення питання про придбання акціонерним товариством акцій, що випускаються ним (п.7.3.); спостережна рада є органом товариства, який здійснює контроль за діяльністю правління та захист прав акціонерів товариства в період між загальними зборами (п.7.11.); до компетенції спостережної ради належить вирішення питань, передбачених законом та статутом товариства, а також переданих для вирішення наглядовою радою, загальними зборами ( п.7.14.) (а.с.25-30).

20.12.2007р. державною комісією з цінних паперів та фондового ринку видано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій, реєстраційний №369/1/07, дата реєстрації 03.09.2007р., яким засвідчено випуск ВАТ "Вінніфрут" акцій на загальну суму тридцять дев'ять мільйонів чотириста сімдесят дев'ять тисяч шістсот грн., номінальною вартістю 100 грн., в документарній формі, простих іменних - триста дев"яносто чотири тисячі сімсот дев"яносто шість штук, на суму тридцять дев'ять мільйонів чотириста сімдесят дев'ять тисяч шістсот грн.. До свідоцтва внесено запис про те, що свідоцтво від 16 лютого 2001 року №90/1/01, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку та тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій від 03 вересня 2007 року №369/1/07-Т, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку, анулюються (т.2 а.с.1).

рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінніфрут" від 11.12.2008р., оформлених протоколом №3, окрім іншого, затверджено план заходів з виведення ВАТ "Вінніфрут" з кризового становища. В пункті 6 порядку денного записано питання про затвердження програми антикризових заходів на ВАТ "Вінніфрут". Пунктом 4 Плану передбачно надання спостережній раді товариства повноважень на прийняття рішення щодо придбання акціонерним товариством власних акцій не більше ніж 70 000 штук з урахуванням максимальної ціни викупу акцій - 279 грн. за 1 акцію (т.2 а.с.88 - 90).

Спостережною радою 22.01.2009р., на виконання рішення загальних зборів акціонерів від 11.12.2008р., прийнято рішення, оформлене протоколом №1, про викуп в період з 26.01.2009р. по 02.02.2009р. 68 000 простих іменних акцій, які були випущені згідно свідоцтва про реєстрацію випуску акцій 369/1/07 від 20.12.2007р., існуючих в документарній формі, що становить 7,4725% статутного капіталу, за ціною 270грн. за одну штуку, номінальна вартість акції 100грн. за одну штуку у акціонерів, які звернулися до товариства з письмовою заявою про викуп акцій (т.1 а.с.91).

Загальними зборами акціонерів ВАТ "Вінніфрут", оформлених протоколом №1 від 21.04.2009 р., за результатом розгляду питань, включених до порядку денного, окрім іншого, вирішено: визнати випуск таким що не відбувся та звернутися до ДКЦПФР з проханням про скасування реєстрації випуску акцій, рішення щодо якого було прийняте загальними зборами акціонерів 28.02.2008р., оскільки за період розміщення акцій не було розміщено жодної акції; делегувати спостережній раді ВАТ "Вініфрут" ряд повноважень загальних зборів, у тому рахунку щодо прийняття рішень про придбання (викуп) товариством власних акцій (попередніх випусків), прийняття рішення щодо відчуження (реалізацію) власних акцій товариства, що були ним викуплені (т.1 а.с.131-133).

Розпорядженням №21-СТ-А від 12.05.2009 р. директора департаменту корпоративних відносин, Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Петрашка О.Г. за дорученням голови комісії від 07.07.2008р. №14-КФ скасовано реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» на загальну суму 9 000 000 грн. та анульовано тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Вінніфрут» від 03.04.2008 року №120/1/08-Т, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку на загальну суму 9 000 000 грн. (т.1 а.с.127).

15.01.2010р. головним спеціалістом юрисконсультом відділу правозастосування та контрольно-ревізійної роботи Вінницького тер управління ДКЦПФР Швець О.П. на підставі доручення на делегування повноважень за №5 від 11.01.10р. у відношенні відкритого акціонерного товариства «Вінніфрут» складено акт про правопорушення на ринку цінних паперів №16-ВІ від 15.01.2010 р..В акті зафіксовані наступні порушення: 1. 11 грудня 2008 року на загальних зборах акціонерів ВАТ «Вінніфрут» з питання №6 порядку денного «затвердження програми антикризових заходів на ВАТ «Вінніфрут» прийняті рішення з питань не включених до порядку денного загальних зборів в порушення ст.43 ЗУ "Про господарські товариства". 2. В порушення ч.2 п.2.7 Положення про придбання, реалізацію та анулювання акціонерами товариства акцій власного випуску, затвердженого рішенням ДКЦПРФ від 19.09.06 №954 (z1217-06) , зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 20.11.06 №12/17/13091 в рішенні спостережної ради ВАТ «Вінніфрут» щодо викупу власних акцій від 22.01.09 не визначено строку оплати акцій. 3. Крім того в порушення ч.3 п.2.5 вищезазначеного положення в рішенні ВАТ «Вінніфрут» про придбання власних акцій не визначено строк протягом якого здійснюється прийняття товариством заяв акціонерів про продаж акцій. 4. При перевірці документів було виявлено, що одного акціонера не було персонально повідомлено про викуп власних акцій ВАТ «Вінніфрут», а саме фізичну особу - Солдатову Н.І., чим порушено ч.2 п.2.4. Положення, в частині необхідності повідомлення акціонерів шляхом надання їм персонального письмового повідомлення. 5. Одночасно встановлено, що товариством не дотримано ч.1 п.2.4. Положення у частині обов'язкового повідомлення акціонерів не пізніше, ніж за 30 днів до початку строку, протягом якого буде здійснено придбання власних акцій (початку строку придбання - 26.01.2009 р.) (т.2 а.с.84).

В поясненні від 15 січня 2010 р. Ямкова Ольга Анатоліївна, менеджер з адміністративної діяльності ВАТ "Вінніфрут", зазначила, що факти правопорушень, викладених в акті про правопорушення на ринку цінних паперів №16ВІ від 15.01.2009 р., визнаються повністю (т.2 а.с.86).

Начальником Вінницького територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку Івановим Л.Р. 15.01.2010р. винесено постанову №3-ВІ, якою до ВАТ "Вініфрут" застосовано санкцію у вигляді попередження за порушення вимог чинного законодавства вказаних в акті №16-ВІ від 15.01.2010р.(т.2 а.с.82).

Згідно ст. 167 ГК України 1. Корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами. 3. Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Згідно роз"яснень, що містяться у Постанові Пленуму Верховного Суду України, від 24.10.2008, № 13 (v0013700-08) "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" у разі якщо суб'єктний склад осіб, які беруть участь у справі, або предмет позову не відповідають визначеним пунктом 4 частини першої статті 12 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК (1798-12) ) справам, що виникають із корпоративних відносин, суди повинні мати на увазі, що відповідно до статті 1 ГПК господарським судам підвідомчі спори щодо захисту порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів підприємств, установ, організацій, інших юридичних осіб (у тому числі іноземних), громадян, які здійснюють підприємницьку діяльність без створення юридичної особи (п.2).

Заслухавши пояснення учасників судового розгляду, оглянувши матеріали справи, суд дійшов до переконання в тому, що в задоволенні позову слід відмовити з наступних підстав.

Перш за все, суд вважає за необхідне надати правову оцінку заяві позивача про зміну предмету позову від 14.12.2012р. (т.1 а.с.72-73). За своїм змістом вказана заява є ідентичною змісту позовної заяви від 25.10.2012р., але не містить вимоги про застосування наслідків недійсності правочину. З урахуванням позиції Вищого господарського суду України, висловленої у п.3.12 постанови пленуму №18 від 26.12.2011р. (v0018600-11) "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України (1798-12) судами першої інстанції" вказана заява від 14.12.2012р. по своїй суті не є заявою про зміну предмету позову, а тому не приймається судом до розгляду. Разом з тим, вказану заяву суд не може розцінювати як заяву про відмову від частини позовних вимог, оскільки письмова заява про це не подавалася позивачем та позивач не попереджався судом про наслідки вчинення такої процесуальної дії, як передбачено ст. 78 ГПК України. З урахуванням вищевикладеного судом розглядаються вимоги, що містяться у позовній заяві від 25.10.2012р..

Для правильного вирішення даного спору необхідно з"ясувати чи є він корпоративним.

Зміст корпоративних прав визначено у статті 167 Господарського кодексу України (далі - ГК України (436-15) ) - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь такої особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.Під корпоративними відносинами маються на увазі відносини, що виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Вищий господарський суд України в п.1.5 Рекомендації від 28.12.2007, № 04-5/14 (v5_14600-07) "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" зазначає наступне: спори за позовами осіб, що не є учасниками (акціонерами) господарського товариства, до господарського товариства за своїм суб'єктним складом не належать до корпоративних. Зокрема, це стосується спорів: про визнання недійсними рішень органів управління господарських товариств за позовами кредиторів, заставодержателів, орендарів майна або інших осіб, що не є учасниками (акціонерами) відповідних товариств. Справи з відповідних спорів залежно від складу сторін розглядаються господарськими або загальними судами.

Отже, з урахуванням наведеного вище, розглядуваний судом спір у даній справі не є корпоративним, а тому обгрунтування позовних вимог щодо порушення порядку та процедури прийняття оскаржуваного рішення спостережної ради за межами корпративних відносин, вказані позивачем у позові, судом до уваги не можуть бути прийняті.

Як зазначається в оспорюваному рішенні спостережної ради, оформленому протоколом №1 від 22.01.2009р., воно прийняте на виконання рішення загальних зборів акціонерів від 11.12.2008р. ВАТ "Вінніфрут". Твердження позивача про те, що спостережною радою рішення приймалося з перевищенням повноважень є безпідставним, навіть з огляду на те, що цю обставину визнано відповідачем та зафіксовано в постанові №3-ВІ від 15.01.2010р. про накладення санкції, оскільки рішення загальних зборів акціонерів, оформлене протоколом №3 від 11.12.2008р., не визнавалося недійсним за рішенням суду, а отже є чинним. При цьому необхідно зазначити про те, що відповідно до п.7.3 статуту товариства та ст.41 ЗУ "Про господарські товариства" загальні збори акціонерів вправі делегувати певні повноваження іншим органам управління в тому рахунку й спостережній раді, про що й зазначено у рішенні загальних зборів акціонерів, оформлених протоколом №3 від 11.12.2008р..При цьому суд враховує,що відповідно до рішення спостережної ради від 22.01.2009р. був проведених викуп акцій емісії 2007р. (свідоцтво від 20.12.2007р., т.2 а.с.1),що також підтверджується письмовими поясненннями третіх осіб, а розміщення акцій на загальну суму 9 000 000 грн., тимчасове свідоцтво про реєстрацію випуску яких було анульоване розпорядженням №21-СТ-А від 12.05.2009р., фактично не відбулося, що підтведжується рішенням загальних зборів акціонерів від 21.04.2009р., оформлених протоколом №1.Також суд вважає за необхідне зазначити, що чинне законодавство не містить прямої заборони на вчинення дій по управлінню господарським товариством, в порядку передбаченому статутом товариства, за наявності непогашених боргових зобов"язань, а позивач у встановленому Господарським процесуальним кодексом (1798-12) порядку, не надав суду належних та допустимих доказів в обгрунтування твердження про те, що саме оспорюваним рішенням були порушені його права та охоронювані законом інтереси .

З підстав зазначених вище, суд не приймає до уваги твердження та докази надані позивачем в обгрунтування позову (т.2 а.с.114 - 165), оскільки вони не стосуються предмету доказування, а стосуються виконання та реалізації договорів іпотеки та застави, укладених з відповідачем .

Вказані обставини є підставою для відмови в задоволенні позову в частині визнання недійсним рішення спостережної ради від 22.01.2009р., оформленого протоколом №1 .

Оскільки суд прийшов до переконання у відсутності підстав для задоволення вимоги про визнання недійсним рішення спостережної ради від 22.01.2009р., то відсутні й підстави для задоволення похідної вимоги про застосування наслідків його недійсності.

Таким чином, у задоволенні позову слід відмовити в повному обсязі з покладенням судових витрат на позивача відповідно до ст. 49 ГПК України.

Враховуючи наведене,керуючись ст.ст. 4-3, 12, 33, 34, 43, 49, 82, 84, 115, 116 ГПК України,-

Відмовити в задоволенні позову ПАТ "Український інноваційний банк" до ВАТ "Вінніфрут" про визнання недійсним рішення спостережної ради відкритого акціонерного товариства "Вінніфрут" від 22.01.2009 року про здійснення протягом 26.01. - 02.02.2009р. викупу у ТОВ "АМСК" (52 114 штук, що складає 5,7286% частки статутного капіталу відповідача), Гончарук Валентини Федорівни ( 5 762 штук, що складає 0,6331% частки статутного капіталу відповідача), ТОВ "Еко-Сфера" (10 062 штук, що складають 1,1057% частки статутного капіталу відповідача) власних акцій у кількості 68 000 штук з вартістю однієї акції на 170 гривень більше від її номіналу і застосування наслідків його недійсності.