914/2135/22 Про визнання недійсним та скасування рішення Комісії з розгляду актів про порушення Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи "Облгаз" про задоволення акта про порушення - 06.09.2023 Прийняття

на рішення від 21.02.2023 та додаткове рішення від 07.03.2023 Господарського суду Львівської області (суддя Кидисюк Р.А.), постанову від 24.05.2023 та додаткову постанову від 06.06.2023 Західного апеляційного господарського суду (головуючий суддя - Марко Р.І., судді: Скрипчук О.С., Матущак О.І.)

у справі №914/2135/22

за позовом фізичної особи-підприємця Музики Олега Володимировича

до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" Львівгаз"

про визнання недійсним та скасування рішення Комісії з розгляду актів про порушення Акціонерного товариства Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" про задоволення акта про порушення №000340 від 16.06.2022, оформленого протоколом засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРС №146/07 від 13.07.2022,

за зустрічним позовом Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи" "Львівгаз"

до фізичної особи-підприємця Музики Олега Володимировича

про стягнення 645 136,66 грн вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу

1.Короткий зміст позовних вимог

1.1.У вересні 2022 року фізична особа-підприємець Музика Олег Володимирович (далі - ФОП Музика О.В.) звернувся до Господарського суду Львівської області з позовом до Акціонерного товариства "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" (далі - АТ "Львівгаз") про визнання недійсним та скасування рішення Комісії з розгляду актів про порушення АТ "Львівгаз" про задоволення акта про порушення від 16.06.2022 №000340, оформленого протоколом від 13.07.2022 №146/07.

1.2.Позивач вважає вказане рішення комісії неправомірним, оскільки позивач своєчасно повідомив відповідача про вихід з ладу лічильника, до виявлення порушення представником Оператора ГРМ; за результатами повірки лічильника не встановлено ознак його пошкодження чи втручання в роботу, а тому вказує про відсутність підстав для нарахування необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу.

1.3.У листопаді 2022 року АТ "Львівгаз" звернулось до Господарського суду Львівської області із зустрічним позовом до ФОП Музики О.В. про стягнення 645 136,66 грн вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

1.4.Вимоги зустрічного позову обґрунтовані тим, що споживач, у порушення умов договору розподілу природного газу від 01.01.2016, допустив несанкціонований відбір природного газу, у зв`язку з чим відповідно до вимог Кодексу ГРС йому донараховано об`єм природного газу. Факт несанкціонованого втручання підтверджується актом про порушення №000340 від 16.06.2022, який є правовою підставою для здійснення донарахування вартості необлікованого об`єму природного газу, що згідно з розрахунком становить 645 136,66 грн.

2.Стислий виклад обставин справи, встановлених судами першої та апеляційної інстанцій

2.1.Відповідно до заяви-приєднання №09426J6P7RBP016 до умов договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) від 01.01.2016, ФОП Музика О.В. є споживачем природного газу (том 1,а.с. 49).

2.2.Згідно з додатком до зазначеної заяви, об`єкт споживача розташований на вул. Зеленій, 15 у м. Броди, лічильник типу G 25, зав.№111030.

2.3.16.06.2022 позивач подав відповідачу заяву з вих. №270 з проханням направити представника ПАТ "Львівгаз" для перевірки вузла обліку газу, у зв`язку з самостійно виявленою зупинкою роботи лічильника обліку газу.

2.4.Вказану заяву 16.06.2022 зареєстровано Бродівською дільницею Буського відділення Управління клієнтського сервісу АТ "Львівгаз" за вхідним №СЛ-8736-79024-0622 (том 1, а.с. 29).

2.5.Зі скріншоту програми "Робоча База "Львівгаз" вбачається, що заява ФОП Музики О.В. за вх. №СЛ-8736-79024-0622 зареєстрована 16.06.2022 о 10:14 (том 1, а.с. 234).

2.6.16.06.2022 представниками АТ "Львівгаз" здійснено перевірку облікового механізму, який розташований на об`єкті позивача за адресою: м. Броди, вул. Зелена, 15В, в результаті якої о 14год 00хв складено акт про порушення №LV000340 від 16.06.2022 (том 1, а.с. 21).

2.7.У вказаному акті зазначено про встановлення порушення п.п.1 п.3 гл.2 розд.XI Кодексу ГРС - пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових у позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

2.8.Представниками АТ "Львівгаз" зазначено, що відбулась зупинка облікового механізму (поломка) об 00:00 год. 14.06.2022 (згідно роздруківки), за даний період споживання газу відбувалося без обліку (через корпус лічильника).

2.9.Згідно з місячним звітом про газоспоживання за червень 2022 року облік газу зупинився 14.06.2022 (том 1, а.с. 8).

2.10.Також, в графі "зауваження" акта про порушення представником споживача - заст. директора Бобко О.О. зазначено, що зупинку лічильного механізму лічильника обліку газу виявлено споживачем самостійно і повідомлено у ПАТ "Львівгаз" листом № СЛ-8736-79024-0622 від 16.06.2022.

2.11.Працівники АТ "Львівгаз" також склали акт №8616 технічної перевірки комерційного ВОГ (вид акту: зняття лічильника на позачергову повірку). У цьому акті зазначено, що причиною проведення робіт є лист споживача. Працівниками перевірено наявність та цілісність пломб, зауважень щодо порушення цілісності пломб чи місця їхнього розташування не було (том 1, а.с. 25-26).

2.12.З матеріалів справи вбачається, що востаннє працівники АТ "Львівгаз" здійснювали контрольний огляд вузла обліку позивача 14.04.2022, про що склали акт №1813, у якому зафіксовано серійні номери пломб (том 1, а.с. 9).

2.13.ЗВТ було направлено на позачергову повірку за ініціативою споживача, що підтверджується протоколом щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку від 16.06.2022 (том 1, а.с. 27).

2.14.24.06.2022 проведено повірку лічильника газу. За результатами повірки зроблено висновок, що лічильник не придатний. При цьому, зауважень щодо цілісності, втручання у конструкцію лічильника, пошкоджень тавр, пломб, маркувань повіркою не встановлено (том 1, а.с. 19).

2.15.У довідці про непридатність №35/04557 від 24.06.2022 зазначено, що підставою для визнання ЗВТ непридатним є те, що похибка перевищує допустимі значення (том 1, а.с. 20).

2.16.Запрошенням від 22.06.2022 №2 споживач викликався на засідання Комісії з розгляду Акту про порушення №000340 від 16.06.2022, що проводитиметься 13.07.2022 о 09:30 (том 1, а.с. 62-63).

2.17.13.07.2022 відбулося засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу газорозподільних систем.

2.18.За результатами засідання прийнято рішення (оформлене протоколом №146/07 від 13.07.2022) про задоволення акта про порушення №000340 від 16.06.2022 по споживачу ФОП Музика О.В. та складено акт-розрахунок необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу і його вартості (том 1, а.с. 11, 12).

2.19.Розрахунок споживачу проведений на підставі пп.1 п.3 глави 2 Розділу ХІ Кодексу ГРС, період нарахування - з 01.06.2022 по 16.06.2022.

2.20.У Акті-розрахунку зазначено, що обсяг донарахованого газу становить 18,938 тис. м3, а сума до сплати 645 136,66 грн.

2.21.Після задоволення акта про порушення АТ "Львівгаз" направило споживачу супровідний лист разом із рахунком на оплату вартості необлікованого (донарахованого об`єму) №62102739 від 19.07.2022 на суму 645 136,66 грн, що підтверджується доказами скерування поштового відправлення на адресу ФОП Музики О.В.

2.22.АТ "Львівгаз" долучило до матеріалів справи висновок службового розслідування по факту можливих зловживань зі сторони працівників АТ "Львівгаз" від 13.01.2023, згідно з яким в ході службового розслідування встановлено, що факт безоблікового споживання газу хлібопекарні ФОП Музики О.В. виявлено працівниками товариства, про що останнього повідомлено, в результаті чого до споживача спрямовано працівників товариства для проведення перевірки. Лист від споживача направлено АТ "Львівгаз" після дзвінка працівників товариства, тобто після виявлення ними факту безоблікового споживання та розпочато з цього приводу перевірки (том 1, а.с. 251-252).

3.Короткий зміст рішення суду першої інстанції та постанови суду апеляційної інстанції

3.1.Господарський суд Львівської області рішенням від 21.02.2023 у справі №914/2135/22 первісний позов задовольнив. Визнав недійсним рішення Комісії з розгляду актів про порушення АТ "Львівгаз" про задоволення акта про порушення від 16.06.2022 №000340, оформлене протоколом засідання Комісії з розгляду актів про порушення споживачами вимог Кодексу ГРС від 13.07.2022 №146/07. У задоволенні зустрічного позову відмовив. Стягнув з АТ "Львівгаз" на користь ФОП Музики О.В. 2 481 грн судового збору.

3.2.Господарський суд Львівської області додатковим рішенням від 07.03.2023 заяву ФОП Музики О.В. про ухвалення додаткового рішення задовольнив частково. Стягнув з АТ "Львівгаз" на користь ФОП Музики О.В. 15 000,00 грн витрат на професійну (правничу) допомогу. Стягнув з АТ "Оператор газорозподільної системи "Львівгаз" в дохід Державного бюджету України 9 677,05 грн судового збору.

3.3.Західний апеляційний господарський суд постановою від 24.05.2023 рішення від 21.02.2023 та додаткове рішення від 07.03.2023 Господарського суду Львівської області у справі №914/2135/22 залишив без змін.

3.4.Західний апеляційний господарський суд додатковою постановою від 06.06.2023 заяву представника ФОП Музики О.В. адвоката Вовчак Р.Я. про ухвалення додаткового рішення щодо відшкодування судових витрат, понесених під час розгляду апеляційних скарг, задовольнив частково. Стягнув з АТ "Львівгаз" на користь ФОП Музики О.В. 4 000,00 грн витрат на професійну правничу допомогу, надану в апеляційному суді. У стягненні решти витрат на професійну правничу допомогу відмовив.

3.5.Вирішуючи спір по суті заявлених вимог, суди попередніх інстанцій виходили з того, що внаслідок своєчасного повідомлення позивачем відповідача про вихід з ладу лічильника (суди встановили, що оформленню акта про порушення №LV000340 від 16.06.2022 о 14 год. 00 хв. передувало повідомлення позивача про вихід з ладу лічильника шляхом звернення 16.06.2022 о 10 год. 14 хв), до спірних правовідносин підлягають застосуванню приписи абз.1 п.8 глави 4 розділу ХІ Кодексу газорозподільних систем (далі - Кодекс ГРС), а тому відсутні підстави для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу. Суди зазначили, що оператор газорозподільних мереж (далі ГРМ) через встановлене програмне забезпечення мав доступ до вказаних даних лічильника та коректора об`єму газу і не позбавлений був можливості самостійно здійснити перевірку, наслідком якої було б притягнення споживача до відповідальності. Також суди встановили, що розрахунок донарахованого об`єму природного газу здійснено АТ "Львівгаз" не у відповідності до норм Кодексу ГРС, оскільки нарахування мало б бути здійснено лише за три дні, а не з початку розрахункового періоду до встановлення та опломбування справного та повіреного засобу вимірювальної техніки (далі також ЗВТ).

3.6.Додаткове рішення Господарського суду Львівської області від 07.03.2023, мотивоване тим, що суд, дослідивши надані представником позивача докази для підтвердження розміру понесених ним витрат на професійну правничу допомогу в сумі 40 000,00 грн, та врахувавши подане відповідачем клопотання про зменшення витрат на правничу допомогу, обсяг наданих адвокатом послуг згідно акту виконаних робіт від 24.02.2023, дійшов висновку, що витрати позивача на професійну правничу допомогу у зв`язку із розглядом цієї справи підлягають зменшенню до 15 000,00 грн.

3.7.Додаткова постанова Західного апеляційного господарського суду мотивована тим, що з аналізу складеного представником відзиву на апеляційну скаргу вбачається, що такий є подібним за своїм змістом, зокрема, до поданих до суду першої інстанції процесуальних документів по суті спору, а судове засідання 24.05.2023 суд розпочав вже зі стадії судових дебатів, нових пояснень представник позивача щодо апеляційних вимог позивача не надавав, у зв`язку з чим, апеляційний суд дійшов висновку, що заяву представника позивача про ухвалення додаткового рішення та стягнення з відповідача витрат на професійну правничу допомогу належить задовольнити частково та відшкодувати відповідачу за рахунок позивача частину витрат на професійну правничу допомогу в сумі 4 000,00 грн, в решті суму витрат залишити за позивачем.

4.Короткий зміст вимог касаційної скарги та її обґрунтування. Доводи інших учасників справи

4.1.АТ "Львівгаз" звернулось до Верховного Суду з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення від 21.02.2023, додаткове рішення від 07.03.2023 Господарського суду Львівської області, постанову від 24.05.2023, додаткову постанову від 06.06.2023 Західного апеляційного господарського суду у справі №914/2135/22, а справу передати до суду першої інстанції на новий розгляд.

4.2.Скаржник, обґрунтовуючи підстави касаційного оскарження рішень судів попередніх інстанцій, посилається на пункт 3 частини другої статті 287 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК (1798-12) ), зазначаючи про відсутність висновків Верховного Суду щодо питання застосування пункту 4 глави 1 розділу І та пункту 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС в сукупності у подібних правовідносинах, а саме: у разі якщо за результатами дистанційного опитування обчислювача (коректора) споживача працівниками оператора ГРМ було виявлено ознаки зупинки обліку газу, що підтверджується звітом про газоспоживання (роздруківкою із коректора чи іншим документом), то повідомлення про самостійне виявлення порушення, яке подане споживачем оператору ГРМ після проведення опитування коректора, не вважається своєчасним.

4.3.Від Музики О.В. надійшов відзив на касаційну скаргу, в якому останній зазначає, що доводи скаржника, викладені у касаційній скарзі, зводяться до висловлення незгоди з прийнятими судовими рішеннями, викладення власного бачення у питанні застосування правових норм, є проханням про повторний перегляд справи та переоцінку встановлених судами попередніх інстанцій доказів та обставин, що виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції, розгляд скарг яким покликаний забезпечувати сталість судової практики. З огляду на викладене, позивач за первісним позовом просить залишити касаційну скаргу без задоволення, а оскаржувані судові рішення - без змін.

4.4.У судовому засіданні, що відбулося 30.08.2023, колегія суддів дійшла висновку про необхідність в оголошенні перерви.

5.Позиція Верховного Суду

5.1.Предметом розгляду цього спору є вимоги первісного позову ФОП Музики О.В. до АТ "Львівгаз" про скасування рішення комісії АТ "Львівгаз" про задоволення акта про порушення №000340 від 16.06.2022, оформленого протоколом засідання №146/07 від 13.07.2022, та вимоги зустрічного позову АТ "Львівгаз" до ФОП Музики О.В. про стягнення 645 136,66 грн вартості необлікованого (донарахованого) об`єму (обсягу) природного газу.

5.2.Правовідносини сторін у цій справі виникли з договору розподілу природного газу (для споживача, що не є побутовим) та регулюються положеннями Кодексу ГРС, затвердженого постановою Національної комісії, що здійснює державне регулювання у сферах енергетики та комунальних послуг (НКРЕП) від 30.09.2015 №2494, який визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем.

5.3.Відповідно до п. 2 гл. 1 розд. І Кодексу ГРС цей Кодекс визначає взаємовідносини оператора газорозподільних систем із суб`єктами ринку природного газу, а також визначає правові, технічні, організаційні та економічні засади функціонування газорозподільних систем, зокрема умови забезпечення комерційного, у тому числі приладового обліку природного газу в газорозподільній системі та визначення його об`ємів і обсягів передачі до/з газорозподільної системи, у тому числі в розрізі суб`єктів ринку природного газу.

5.4.Пунктом 4 гл. 1 розд. І Кодексу ГРС визначається, що вузол обліку природного газу /вузол обліку/ ВОГ - сукупність засобів вимірювальної техніки, зокрема лічильник газу або звужуючий пристрій, та допоміжних засобів, призначених для вимірювання, реєстрації результатів вимірювання та розрахунків об`єму природного газу, зведених до стандартних умов, визначених законодавством.

5.5.Відповідно до п. 1.3 розділу 1 типового договору розподілу природного газу, затвердженого постановою НКРЕКП від 30.09.2015 №2498 (далі по тексту - договір розподілу), цей договір є договором приєднання, що укладається з урахуванням вимог статей 633, 634, 641 та 642 Цивільного Кодексу України на невизначений строк. Фактом приєднання споживача до умов цього договору (акцептування договору) є вчинення споживачем будь-яких дій, які засвідчують його бажання укласти договір, зокрема, надання підписаної споживачем заяви-приєднання за формою, наведеною у додатку 1 (для побутових споживачів) або у додатку 2 (для споживачів, що не є побутовими) до цього договору, яку в установленому порядку Оператор ГРМ направляє споживачу Інформаційним листом за формою, наведеною у додатку 3 до цього договору, та/або сплата рахунка Оператора ГРМ, та/або документально підтверджене споживання природного газу.

5.6.Договір розподілу регламентує порядок та умови забезпечення цілодобового доступу до газорозподільної системи, розподіл (переміщення) природного газу газорозподільною системою з метою його фізичної доставки до межі балансової належності об`єкта споживача та переміщення природного газу з метою фізичної доставки Оператором ГРМ обсягів природного газу до об`єкта споживача, а також правові засади санкціонованого відбору природного газу з газорозподільної системи (п. 1.1 розділу І договору розподілу).

5.7.Оператор ГРМ зобов`язується надати споживачу послугу з розподілу природного газу, а споживач зобов`язується прийняти зазначену послугу та сплатити її вартість у розмірі, строки та порядку, визначені цим договором(п. 2.1 типового договору).

5.8.Комерційний вузол обліку газу споживача - ФОП Музики О.В., який розташований за адресою: м. Броди, вул. Зелена, 15В, включає як засоби вимірювальної техніки, так і допоміжне обладнання, які є єдиним вузлом, який здійснює комерційний облік природного газу.

5.9.У пункті 6 гл. 6 розд. Х Кодексу ГРС (абзаци 1-3) визначено обов`язки власника (користувача) комерційного ВОГ у випадку виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, до яких належить також лічильник, та перелік ситуацій, які кваліфікуються як позаштатний режим роботи.

5.10.Згідно з п. 6 гл. 6 розд. Х Кодексу ГРС у разі виявлення позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових, пошкодження ЗВТ або пошкодження пломб чи захисних елементів власник (користувач), на території або у приміщенні якого встановлений комерційний ВОГ чи його складові, має терміново поінформувати про це оператора ГРМ та за потреби вжити заходів для недопущення аварійної ситуації з урахуванням техніки безпеки. Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), загальмованість або рух з ривками зчитувального механізму при фактичній витраті (споживанні) природного газу. Якщо внаслідок позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ чи його складових буде підтверджено факт необлікованого чи облікованого частково об`єму розподіленого (спожитого, переданого) природного газу, розрахунок необлікованих (облікованих частково) об`ємів природного газу за період несправності комерційного ВОГ чи його складових здійснюється відповідно до вимог цього Кодексу. До відновлення роботи комерційного ВОГ або його складових в нормальному режимі за бажанням споживача (суміжного суб`єкта ринку природного газу) може бути припинено газопостачання на його об`єкт.

5.11.У підпункті 1 п. 3 гл. 2 розд. ХІ Кодексу ГРС встановлено, що до порушень (за умови відсутності несанкціонованого втручання в ГРМ або роботу ЗВТ), що сталися внаслідок пошкодження чи позаштатного режиму роботи комерційного ВОГ або його складових (які кваліфікуються як "не з вини споживача"), але внаслідок яких споживачу здійснюється перерахунок розподіленого (спожитого) об`єму природного газу, належать, зокрема пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або робота комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно.

5.12.Главою 4 розд. ХІ Кодексу ГРС встановлено порядок визначення необлікованих об`ємів природного газу та зміни їх режиму нарахування споживачу (несанкціонованому споживачу), що не є побутовим у разі виявлення оператором ГРМ порушень.

5.13.Відповідно до пп. 1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРС у разі виявлення оператором ГРМ пропущення строку періодичної повірки лічильника газу або звужуючого пристрою з вини споживача, несправності лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску), що сталася внаслідок його пошкодження або позаштатного режиму роботи, за умови відсутності несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ перерахунок об`єму розподіленого (спожитого) природного газу проводиться з урахуванням такого: при визначенні лічильника газу або звужуючого пристрою (перетворювача різниці тиску) непридатними до застосування за результатами позачергової або експертної повірки, перерахунок проводиться за період з дати виходу з ладу ЗВТ (з дати початку прострочення періодичної повірки) до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. У разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити, перерахунок проводять з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

5.14.Такий підхід дозволяє кваліфікувати пошкодження ЗВТ (лічильника газу) або роботу комерційного ВОГ чи його складових в позаштатному режимі, внаслідок чого витрата (споживання) природного газу комерційним ВОГ не обліковується або обліковується некоректно, як порушення "не з вини споживача", оскільки споживач у цих випадках не здійснював несанкціонованого втручання, водночас міг виявити пошкодження ЗВТ/лічильника газу або позаштатний режим роботи, що за п. 6 гл. 6 розділу Х Кодексу ГРС охоплює ситуації, які споживач може виявити (постанова Верховного Суду у справі №927/770/18 від 11.02.2021).

5.15.Згідно з п. 8 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРС у разі своєчасного (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) письмового повідомлення споживачем оператора ГРМ про пошкодження ЗВТ/лічильника газу або пломби (крім її відсутності) та за умови відсутності пошкодження пломби з прихованими заходами чи несанкціонованого втручання в роботу ЗВТ/лічильника газу процедура, передбачена цією главою, не застосовується (крім періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку).

5.16.Отже, у випадку повідомлення про позаштатний режим роботи лічильника газу до виявлення цих обставин оператором ГРМ, процедура перерахунку необлікованого споживання природного газу може застосовуватися лише щодо періоду відсутності пошкодженого ЗВТ/лічильника газу, що був направлений на експертизу та/або позачергову чи експертну повірку, до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. Водночас, у випадку встановлення позаштатного режиму роботи лічильника газу оператором ГРМ самостійно, якщо не було виявлено несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, як це передбачено пп. 1 п. 4 гл. 4 розд. ХІ Кодексу ГРС, процедура перерахунку необлікованого споживання природного газу може застосовуватися за період з дати виходу з ладу ЗВТ, або (1)з початку розрахункового періоду, якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно встановити, (2)з дати прострочення періодичної повірки, якщо таке порушення є доведеним, до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ.

5.17.Згідно зі статтею 3 Цивільного кодексу України загальними засадами цивільного законодавства, зокрема, є справедливість, добросовісність та розумність.

5.18.Відповідно до статті 614 Цивільного кодексу України особа, яка порушила зобов`язання, несе відповідальність за наявності її вини (умислу або необережності), якщо інше не встановлено договором або законом. Особа є невинуватою, якщо вона доведе, що вжила всіх залежних від неї заходів щодо належного виконання зобов`язання. Відсутність своєї вини доводить особа, яка порушила зобов`язання.

5.19.Таким чином, приписами абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС встановлено заохочувальну норму, яка виключає застосування вимог розділу ХІ цього Кодексу при здійсненні розрахунків безоблікового споживання газу у випадку повідомлення споживачем про пошкодження лічильника до виявлення порушення оператором ГРМ, тобто у випадку вжиття споживачем всіх належних від нього заходів щодо належного виконання зобов`язання згідно з договором (висновок щодо можливості застосування цієї норми при виявленні позаштатного режиму роботи викладений у постановах Верховного Суду від 30.06.2022 у справі №911/2791/20, від 11.02.2021 у справі №927/770/18, від 16.08.2022 у справі №910/1873/20).

5.20.Позаштатний режим роботи комерційного ВОГ, зокрема, включає відсутність зміни показань лічильника газу (обчислювача або коректора об`єму газу), що виникає, зокрема в результаті пошкодження лічильника, несправності лічильника внаслідок його невідповідності нормативним документам у сфері метрології, встановленої за результатами позачергової або експертної повірки.

5.21.Судами попередніх інстанцій встановлено, що за результатами позачергової повірки 24.06.2022 ДП "Львівстандартметролоогія" було видано довідку про непридатність законодавчо регульованого засобу вимірювальної техніки №35/04557, а саме про непридатність лічильника газу типу G25 зав.№111030, підставою для визнання ЗВТ непридатним визначено - похибка перевищує допустимі значення. Водночас, суди не встановили обставин несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ.

5.22.Судами також встановлено, що 16.06.2022 споживач самостійно звернувся до АТ "Львівгаз" із заявою №270, в якій просив направити представника АТ "Львівгаз" для перевірки вузла обліку газу, у зв`язку з самостійно виявленою зупинкою роботи лічильника обліку газу. Вказана заява зареєстрована АТ "Львівгаз" 16.06.2022 о 10:14.

5.23.АТ "Львівгаз", посилаючись на висновок службового розслідування від 13.01.2023, стверджував, що факт безоблікового споживання на об`єкті споживача виявлено спершу Оператором ГРМ (за результатами дистанційного опитування модема), а не споживачем, а тому, у даному випадку, наявна недобросовісна поведінка самого споживача.

5.24.Втім, апеляційний суд відхилив такі доводи відповідача за первісним позовом, правильно виснуючи, що за своєю правовою природою висновок службового розслідування є службовим документом, який фіксує факт проведення службового розслідування і є носієм доказової інформації про обставини, що стали підставами для його призначення; висновок за результатами службового розслідування є лише носієм певної інформації. Водночас суд встановив, що вказаний висновок складений АТ "Львівгаз" одноособово, будь-яких доказів на підтвердження вказаних у ньому обставин відповідач суду не надав. У висновку зазначені відомості щодо здійсненого опитування працівників АТ "Львівгаз", разом з тим, з відповідними клопотаннями про долучення до матеріалів справи показань зазначених осіб, як свідків, в порядку встановленому статтями 87- 88 ГПК, відповідач до суду не звертався.

5.25.Крім того, суди встановили, що в акті технічної перевірки комерційного ВОГ для зняття лічильника на повірку №8616 від 16.06.2022 вказано підставою проведення робіт лист споживача, а в протоколі щодо направлення ЗВТ на позачергову повірку від 16.06.2022 вказано, що ініціатором експертизи є також споживач.

5.26.Також суди встановили, що сам акт про порушення №LV000340 складено 16.06.2022 о 14 год. 00 хв., тобто вже після звернення споживача до АТ "Львівгаз" із заявою №270 про направлення представника АТ "Львівгаз" для перевірки вузла обліку газу, у зв`язку з самостійно виявленою зупинкою роботи лічильника обліку газу.

5.27.До того ж, ні в акті про порушення, ні в інших документах не зафіксовано інформації про виявлення механічних пошкоджень лічильника чи його елементів. Лічильник газу перевірено на герметичність та на ізоляцію; про пошкодження цілісності лічильника, або пошкодження пломб та несанкціонованого втручання в роботу досліджуваного лічильника у протоколі інформації не відображено. Строк періодичної повірки лічильника не порушено. Непридатним до використання визнано лише лічильник, а не інші складові комерційного ВОГ.

5.28.Посилання АТ "Львівгаз" на місячний звіт газоспоживання, в якому зазначено інформацію про його складання як "16.06.2022 09:47" суди також відхилили, оскільки згідно з поясненнями представника АТ "Львівгаз", наданими в судовому засіданні 07.02.2023 суду першої інстанції, це є дата, станом на яку роздрукована інформація з системи, а не дата фактичного складання такого звіту. Крім того, суди попередніх інстанцій врахували, що незважаючи на твердження відповідача за первісним позовом про виявлення ним позаштатного режиму роботи ЗВТ 14.06.2022, останній до повідомлення позивача не склав акт про порушення та зазначав в акті перевірки про те, що підставою перевірки є лист споживача.

5.29.Отже, надавши оцінку наявним у матеріалам справи доказам, суди попередніх інстанцій дійшли висновку про своєчасне (до виявлення порушення представником оператора ГРМ) повідомлення споживачем оператора ГРМ про позаштатний режим роботи лічильника, натомість надані відповідачем докази на спростування вказаних обставин - відхилили.

5.30.Відповідно до статті 300 ГПК, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги, які стали підставою для відкриття касаційного провадження, та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права. Суд касаційної інстанції не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати чи приймати до розгляду нові докази або додатково перевіряти докази

5.31.Підсумовуючи, оскільки обставини, що саме оператором ГРМ було виявлено ознаки зупинки обліку газу не були встановлені судами за наслідками оцінки доказів, а судове рішення не оскаржено з підстав, передбачених частиною третьою статті 310 ГПК, втім, встановлені обставини щодо своєчасного повідомлення позивачем відповідача про позаштатний режим роботи лічильника, отже, до правовідносин сторін підлягають застосуванню норми абз. 1 п. 8 глави 4 розділу ХІ Кодексу ГРС. Відтак суди першої та апеляційної інстанцій дійшли правильних висновків про відсутність підстав для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у визначений в акті про порушення період (з початку розрахункового періоду до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ), та про задоволення первісного позову ФОП Музики О.В.

5.32.Колегія суддів звертає увагу, що доводи скаржника, зазначені у касаційній скарзі з посиланням на формування висновку Верховним Судом щодо питання застосування пункту 4 глави 1 розділу І та пункту 2 глави 5 розділу ХІ Кодексу ГРС, зазначаються в контексті обставин, які не встановлені судами попередніх інстанцій (що порушення режиму роботи лічильника газу було виявлено АТ "Львівгаз" до повідомлення останнього споживачем про такі обставини). Тобто, посилаючись на вказану підставу касаційного оскарження, скаржник, фактично, просить вважати недоведеними встановлені судами обставини справи та переоцінити досліджені ними докази і застосувати наведені нормативні приписи саме щодо інших (не встановлених судами) обставин, які намагається довести скаржник, що відповідно до статті 300 ГПК виходить за межі повноважень суду касаційної інстанції.

5.33.Разом з тим, як уже було зазначено у пункті 5.16 цієї постанови, навіть у випадку виявлення позаштатного режиму роботи лічильника газу оператором ГРМ самостійно, якщо при цьому не було виявлено несанкціонованого втручання у роботу ЗВТ, процедура перерахунку необлікованого споживання природного газу у випадку встановлення дати виходу з ладу лічильника (як у спірних правовідносинах) має застосовуватися за період з дати виходу з ладу ЗВТ, якщо не було зафіксовано порушення у вигляді прострочення періодичної повірки, а у спірному випадку відповідачем такого не доводилось і судом, відповідно, не встановлювалось, до моменту встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ. Тоді як можливість здійснення перерахунку з початку розрахункового періоду до дати встановлення та опломбування справного та повіреного ЗВТ здійснюється лише у разі якщо дату виходу з ладу ЗВТ неможливо достовірно визначити і, знов таки, не було зафіксовано порушення у вигляді прострочення періодичної повірки.

5.34.Під час вирішення спору у цій справі, на обґрунтування своїх вимог зустрічного позову, АТ "Львівгаз" посилався на місячний звіт про газоспоживання за червень 2022 року, відповідно до якого облік газу зупинився 14.06.2022.

5.35.Тобто, навіть за позицією, яку займає АТ "Львівгаз", донарахування необлікованого природного газу могло бути здійснене споживачу зі встановленої останнім дати виходу з ладу ЗВТ, коли обліку газу було зупинено. Втім, в оспорюваному акті про порушення розрахунок проводився з початку розрахункового періоду.

5.36.Посилаючись на вказані обставини та положення гл. 4 розділу XI Кодексу ГРС, суди дійшли висновку про задоволення первісних позовних вимог також із огляду на неправильно здійснений АТ "Львівгаз" перерахунок об`єму природного газу, який, за їх висновками, міг бути здійснений лише з дати виходу з ладу ЗВТ - 14.06.2022, а не з початку розрахункового періоду (з 01.06.2022).

5.37.Суд враховує, що скаржник у касаційній скарзі, не наводить доводів щодо незаконності наведених висновків судів попередніх інстанцій, що у будь-якому випадку унеможливлює задоволення вимог касаційної скарги з наведеним АТ "Львівгаз" обґрунтуванням.

5.38.Враховуючи відсутність підстав для нарахування позивачеві необлікованого (донарахованого) об`єму природного газу у визначені в оспорюваному акті періоди, суди першої та апеляційної інстанцій правильно відмовили в задоволенні зустрічного позову АТ "Львівгаз" про стягнення з ФОП Музики О.В. вартості донарахованого об`єму природного газу.

5.39.Колегія суддів також не вбачає підстав для зміни та/або скасування оскаржуваних скаржником додаткових рішень судів попередніх інстанцій щодо розподілу витрат на правову допомогу, оскільки відповідні вимоги касаційної скарги взагалі не обґрунтовані скаржником жодним порушення чи неправильним застосуванням судами норм матеріального чи процесуального права.

6.Висновки за результатами розгляду касаційної скарги та розподіл судових витрат

6.1.Згідно з частинами першою, другою та п`ятою статті 236 ГПК судове рішення повинно ґрунтуватися на засадах верховенства права, бути законним і обґрунтованим. Законним є рішення, ухвалене судом відповідно до норм матеріального права при дотриманні норм процесуального права. Обґрунтованим є рішення, ухвалене на підставі повно і всебічно з`ясованих обставин, на які сторони посилаються як на підставу своїх вимог і заперечень, підтверджених тими доказами, які були досліджені в судовому засіданні, з наданням оцінки всім аргументам учасників справи.

6.2.Відповідно до пункту 1 частини першої статті 308 ГПК суд касаційної інстанції за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити судові рішення судів першої інстанції та апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

6.3.Суд касаційної інстанції залишає касаційну скаргу без задоволення, а судові рішення - без змін, якщо судове рішення, переглянуте в передбачених статтею 300 цього Кодексу межах, ухвалено з додержанням норм матеріального і процесуального права (частина перша статті 309 ГПК).

6.4.За результатами касаційного перегляду Судом не встановлено неправильного застосування судами першої та апеляційної інстанцій норм матеріального чи порушення норм процесуального права. Оскаржувані судові рішення прийнято за результатами повного, всебічного та об`єктивного дослідження обставин справи і підстав для їх зміни чи скасування, за мотивів, наведених у касаційній скарзі, Суд не вбачає.