Судова палата у кримінальних справах Вищого спеціалізованого суду України з розгляду цивільних і кримінальних справ (далі - ВССУ) звертає увагу суддів місцевих та апеляційних судів України на те, що постановою Кабінету Міністрів України від 27 липня 2011 року N 796 (796-2011-п) (далі - КМУ) до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою КМУ від 6 травня 2000 року N 770 (770-2000-п) , внесено зміни, зокрема виключено:

- зі списку N 1 таблиці I "Особливо небезпечні наркотичні засоби, обіг яких заборонено" (770-2000-п) та N 2 таблиці I "Особливо небезпечні психотропні речовини, обіг яких заборонено" (770-2000-п) позицію "Кустарно виготовлені препарати з ефедрину, псевдоефедрину, фенілпропаноламіну (ФПА, норефедрин) або препаратів, які їх містять";

- зі списку N 1 таблиці II "Наркотичні засоби, обіг яких обмежено" (770-2000-п) позицію "Омнопон - суміш опіуму" та слово "(промедол)" у позиції "Тримеперидин (промедол)".

Зазначимо, що виключення із списку N 1 (770-2000-п) та N 2 таблиці I (770-2000-п) позиції "Кустарно виготовлені препарати з ефедрину, псевдоефедрину, фенілпропаноламіну (ФПА, норефедрин) або препаратів, які їх містять" зумовлене тим, що: 1) складові (діючі речовини) зазначених препаратів визначені в переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою КМУ від 6 травня 2000 року N 770 (770-2000-п) (із змінами, внесеними постановою КМУ від 27 липня 2011 року N 796 (796-2011-п) ) ; 2) використання формулювання "кустарно виготовлені препарати з ефедрину, псевдоефедрину, фенілпропаноламіну (ФПА, норефедрин) або препаратів, які їх містять" вказує, в першу чергу, на методи та умови отримання наркотичних засобів та психотропних речовин; 3) таке формулювання відсутнє в таблицях невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу, затверджених наказом Міністерства охорони здоров'я України від 1 серпня 2000 року N 188 (z0512-00) (далі - МОЗ) (у редакції наказу МОЗ України від 29 липня 2010 року N 634 (z0900-10) ) .

Виключення зі списку N 1 таблиці II "Наркотичні засоби, обіг яких обмежено" (770-2000-п) позиції "Омнопон - суміш опіуму" та слово" (промедол)" у позиції "Тримеперидин (промедол)" зумовлене тим, що омнопон та промедол є торговими назвами лікарських засобів, діючі речовини яких, наприклад, омнопону - морфін, кодеїн та тебаїн передбачені у зазначеному переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів.

У зв'язку зі змінами, внесеними постановою КМУ від 27 липня 2011 року N 796 (796-2011-п) до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою КМУ від 6 травня 2000 року N 770 (770-2000-п) , судам при розгляді кримінальних справ, порушених за вчинення злочинів, пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів, необхідно враховувати наступне:

1. Диспозиції складів злочинів у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів за своїм змістом є бланкетними (мають відсильний характер), оскільки для з'ясування наявності складу конкретного злочину необхідно звернутися до інших нормативно-правових актів України, в тому числі до постанови КМУ "Про затвердження переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів" від 6 травня 2000 року N 770 (770-2000-п) та наказу МОЗ України "Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу" від 1 серпня 2000 року N 188 (z0512-00) .

Виключення зі списку N 1 (770-2000-п) та N 2 таблиці I (770-2000-п) позиції "Кустарно виготовлені препарати з ефедрину, псевдоефедрину, фенілпропаноламіну (ФПА, норефедрин) або препаратів, які їх містять" вказує на необхідність уточнення формулювання обвинувачення, оскільки зазначені препарати, на відміну від їх складових (діючих речовин), не є предметом злочинів у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів.

Крім того, слід зазначити, що до "кустарно виготовлених препаратів з ефедрину, псевдоефедрину, фенілпропаноламіну (ФПА, норефедрин) або препаратів, які їх містять" належать меткатинон, катинон, амфетамін, метамфетамін та інші похідні речовини та засоби. При цьому зауважимо, що амфетамін та метамфетамін розміщені у списку N 2 таблиці II "Психотропні речовини, обіг яких обмежено" (770-2000-п) , тобто, на відміну від меткатинону та катинону, вони не відносяться до особливо небезпечних психотропних речовин. Тому при кваліфікації суспільно-небезпечного діяння, предметом якого є зазначені речовини (амфетамін та метамфетамін), необхідно брати до уваги не якісні їх характеристики, а кількісні (розмір). У свою чергу, при визначенні розміру наркотичних засобів і психотропних речовин необхідно керуватися наказом МОЗ України від 1 серпня 2000 року N 188 (z0512-00) "Про затвердження таблиць невеликих, великих та особливо великих розмірів наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, які знаходяться у незаконному обігу".

3. При розгляді кримінальних справ про злочини, предметом яких є кустарно виготовлені препарати з ефедрину, псевдоефедрину, фенілпропаноламіну (ФПА, норефедрин) або препаратів, які їх містять, що перебувають у провадженні судів та по яким не постановлені судові рішення, судам, беручи до уваги зміни, внесені постановою КМУ від 27 липня 2011 року N 796 (796-2011-п) до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою КМУ від 6 травня 2000 року N 770 (770-2000-п) , необхідно призначати повторні судові експертизи та з урахуванням експертних висновків та інших доказів у справі приймати рішення про кваліфікацію (перекваліфікацію) дій підсудних.

4. Судам апеляційної інстанції при апеляційному розгляді кримінальних справ про злочини, предметом яких є кустарно виготовлені препарати з ефедрину, псевдоефедрину, фенілпропаноламіну (ФПА, норефедрин) або препаратів, які їх містять, з урахуванням змін, внесених постановою КМУ від 27 липня 2011 року N 796 (796-2011-п) до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою КМУ від 6 травня 2000 року N 770 (770-2000-п) , необхідно дотримуватись вимог Глави 30 КПК України (1003-05) і з'ясовувати зазначені вище питання під час судового слідства, за наслідками якого постановляти судові рішення відповідно до вимог ст. 366 КПК України (1003-05) .

5. Роз'яснити судам, що судові рішення, які набрали законної сили, за наявності обставин, пов'язаних із внесенням змін постановою КМУ від 27 липня 2011 року N 796 (796-2011-п) до переліку наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів, затвердженого постановою КМУ від 6 травня 2000 року N 770 (770-2000-п) , можуть бути переглянуті виключно в порядку, встановленому Главою 32 КПК України (1003-05) .

Крім того, судова палата у кримінальних справах ВССУ, виходячи із необхідності забезпечення однакового і правильного застосування положень частин 4 статей 307, 309 Кримінального кодексу України (2341-14) (далі - КК України), як одних із спеціальних видів звільнення особи від кримінальної відповідальності, вважає за необхідне повідомити наступне.

1. Із буквального тлумачення ч. 4 ст. 307 КК України (2341-14) та проведеного системного аналізу використання законодавцем при побудові норм закону слів "або", "і", "з" випливає, що в ч. 4 ст. 307 КК України (2341-14) передбачено дві відокремлені підстави звільнення особи від кримінальної відповідальності за вчинення злочинів, передбачених ч. 1 ст. 307 та ч. 1 ст. 309 КК України (2341-14) . Зокрема: 1) добровільна здача особою наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів і повідомлення про джерело їх придбання; 2) добровільна здача особою наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів і сприяння особи в розкритті злочинів, пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів.

При цьому зауважимо, що використання законодавцем слова "злочинів" вказує на два та більше суспільно-небезпечних діяння, а формулювання "злочинів, пов'язаних з незаконним обігом наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів" - на те, що підставою для звільнення від кримінальної відповідальності є сприяння особи в розкритті саме таких злочинів. Зазначимо, що визначення терміну "обіг наркотичних засобів, психотропних речовин і прекурсорів" надано в абз. 9 ч. 1 ст. 1 Закону України "Про обіг в Україні наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів і прекурсорів" (60/95-ВР) .

Крім того, незважаючи на те, що в ч. 4 ст. 307 КК України (2341-14) не міститься вказівки на необхідність сприяння особи в розкритті інших злочинів, а не тих, в яких вона обвинувачується, беручи до уваги п. 1 ч. 1 ст. 66 КК України (2341-14) , вважаємо практику звільнення особи від кримінальної відповідальності на підставі сприяння нею в розкритті злочинів, у яких вона обвинувачувалась, невірною, оскільки "активне сприяння розкриттю злочину" є обставиною, яка пом'якшує покарання, а не звільняє від нього.

2. Згідно положень ч. 4 ст. 309 КК України (2341-14) підставою для звільнення особи від кримінальної відповідальності за незаконне виробництво, виготовлення, придбання, зберігання, перевезення чи пересилання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту є добровільне звернення цієї особи до лікувального закладу і початок її лікування від наркоманії.

Тому суд, вирішуючи питання про звільнення особи від кримінальної відповідальності, повинен з'ясувати: 1) чи вчинила особа злочин, передбачений ч. 1 ст. 309 КК України (2341-14) ; 2) чи звернулася вона до лікувального закладу добровільно, а не вимушено, тобто чи ставила вона за мету вилікуватися від наркоманії, а не ухилитись у такий спосіб від кримінальної відповідальності за вчинений злочин; 3) чи розпочала лікування. Відсутність хоча б однієї із цих умов, а також незгода винної особи на закриття кримінальної справи з відповідної підстави унеможливлює звільнення особи від кримінальної відповідальності за ч. 4 ст. 309 КК України (2341-14) .

3. Крім того, доводимо до Вашого відома, що деякі питання які виникають в практичній діяльності при звільненні особи від кримінальної відповідальності відповідно до ч. 4 ст. 309 КК України (2341-14) , зокрема, щодо можливості такого звільнення на стадії попереднього розгляду справи, знайшли своє відображення у статті заступника Голови ВССУ С.М.Міщенка на сторінках науково-практичного юридичного журналу "Часопис цивільного і кримінального судочинства" N 2.2011.