Корнілової Ж.О. - головуючого (доповідача), Жаботіної Г.В., Палія В.В. розглянувши касаційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 27.05.2014 у справі № 903/17/14 Господарського суду Волинської області за позовом Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" До Публічного акціонерного товариства "Гнідавський цукровий завод" про стягнення 749746,90 грн. за участю представників сторінвід позивача: Онищенко І.П. (довіреність № 19/10 від 25.06.14), від відповідача: Масич І.В. (довіреність № 18/8 від 18.08.2014)

Дочірня компанія "Газ України" НАК"Нафтогаз України" у грудні 2013 року звернулась до Господарського суду Волинської області з вимогами стягнути з ПАТ "Гнідавський цукровий завод" 749746,90 грн., в тому числі: 650518,89грн. заборгованості за поставлений у вересні 2011 року природний газ згідно з договором поставки природного газу від 05.09.2011 №06/11-1502; 54287,92 грн. пені, нарахованої за період прострочення з 06.10.2011 по 06.04.2012; 650,52 грн. інфляційних втрат за період з жовтня 2011 року по листопад 2013 року та 44289,57 грн. 3% річних, нарахованих за період з 06.10.2011 по 30.12.2013.

Рішенням господарського суду Волинської області від 11.03.2014 у справі № 903/17/14 (суддя Слупко В.Л.) задоволено позов Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" до Публічного акціонерного товариства "Гнідавський цукровий завод" про стягнення 749746, 90 грн. та присуджено до стягнення з Публічного акціонерного товариства "Гнідавський цукровий завод" на користь Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 749746,90 грн., в тому числі 650518,89 грн. основного боргу; 54287,92 грн. пені; 650,52 грн. інфляційних втрат; 44289,57 грн. 3% річних. Рішення мотивоване тим, що несплаченим є борг в сумі 650518,89 грн. (4850930,28 грн. - 4200411,39 грн.), який підлягає стягненню з відповідача. Посилання відповідача на зарахування ним в оплату боргу суми боргу позивача за іншим договором суд не приймає до уваги, оскільки відповідно до статей 525, 651 Цивільного кодексу України зміна умов договору допускається лише за згодою сторін, одностороння відмова від зобов'язання або одностороння зміна його умов не допускається.

Постановою Рівненського апеляційного господарського суду від 27.05.2014 (колегія у складі суддів: Філіпової Т.Л. - головуючого, Василишин А.Р., Бучинської Г.Б.) рішення господарського суду Волинської області скасовано. Прийнято нове рішення, яким у позові Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" відмовлено.

Не погоджуючись з вказаною постановою, Дочірнья компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України звернулась з касаційною скаргою до Вищого господарського суду України, в якій просить скасувати постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 27.05.2014 у справі № 903/17/14, а рішення Господарського суду Волинської області від 11.03.2014 залишити без змін.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 28.07.2014 колегія у складі суддів: Овечкіна В.Е. - головуючого, Корнілової Ж.О. - доповідача, Чернова Є.В.) прийнято касаційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" до касаційного провадження та призначено до розгляду на 19.08.2014.

Розпорядженням секретаря четвертої судової палати від 18.08.2014 № 05-05/1241, у зв'язку з необхідністю, відповідно до частини четвертої статті 31 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" і рішення зборів суддів Вищого господарського суду України від 22.04.2014 № 1, та на виконання розпорядження Голови Вищого господарського суду України від 04.07.2014 № 25-р сформовано колегію суддів Вищого господарського суду України у складі: Корнілової Ж.О. - головуючого (доповідач), Жаботіної Г.В., Палія В.В., для розгляду касаційної скарги Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" на постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 27.05.014 у справі № 903/17/14.

Вислухавши суддю-доповідача Корнілову Ж.О., обговоривши доводи касаційної скарги, вислухавши представників сторін, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Судами встановлено, що Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" (постачальник) та Відкрите акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" (покупець) правонаступником якого є Публічне акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" 18.10.2010 уклали договір поставки природного газу № 06/10-1626, згідно з яким постачальник відповідно до договору зобов'язується передати у власність покупцю, а покупець зобов'язується прийняти від постачальника та оплатити природний газ, в обсязі, зазначеного у статті 2 цього договору.

Відповідно до пункту 2.1. договору, постачальник передає покупцю протягом періоду з 01.10.2010 до 31.12.2010 включно, газ в обсязі до 10000, 0 тис.м.куб., в тому числі по місяцях, тис.м.куб.: жовтень 3000,00; листопад 5000,00; грудень 2000,00.

Згідно з пунктом 5.1. договору, ціна за 1000 куб.м. природного газу становить 2187,20 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів та транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім цього збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ -2%; податок на додану вартість за ставкою 20%. Тариф на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами - 234, 00 грн., крім цього ПДВ -20%. До сплати за 1000 куб.м. природного газу - 2464,94 грн., крім цього ПДВ - 20%, всього з ПДВ 2957,93 грн.

Пунктом 6.1. договору передбачено, що оплата за природний газ проводиться покупцем виключно грошовими коштами шляхом 100% попередньої оплати вартості обсягів газу, запланованих для поставки, за 5 (п'ять) банківських днів до початку місяця поставки.

Відповідно до пункту 6.3. договору, сторони домовились, що оплата, яка надійшла по договору, зараховується постачальником пропорційно вартості газу та витрат на транспортування газу територією України.

Згідно з пункту 6.5. договору, кошти, які надійшли від покупця, будуть зараховані як передоплата за умови відсутності заборгованості по договору.

Відповідно до пункту 6.6. договору, звірка розрахунків здійснюється сторонами протягом 10-ти днів з моменту вимоги однієї із сторін. Зазначене оформляється актом звірки, з урахування вартості робіт з відключення та відповідних оплат, у разі виконання таких робіт.

Договір набирає чинності з моменту підписання та скріплення печатками і діє в частині поставки газу з 01.10.2010 до 31.12.2010, а в частині розрахунків за газ - до їх повного здійснення.

Договір підписано представниками та скріплено печатками сторін.

На виконання цього договору сторонами вчинено дії, передбачені умовами договору, зокрема, покупцем ПАТ "Гнідавський цукровий завод" сплачено 100% вартості придбаного за договором газу. Поставка газу продавцем здійснено частково, внаслідок чого за цим договором утворилась заборгованість позивача перед відповідачем у сумі 650518,89 грн. Ця обставина не заперечується сторонами, визнається позивачем у листах на адресу відповідача.

Листом від 17.12.2010 № 484 Відкрите акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" звернулось до Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" про повернення надмірно сплачені кошти за природний газ по договору поставки природного газу від 18.10.2010 № 06/10-1626, в об'ємі 200 тис.куб.м. на суму 591586,00 грн., у зв'язку зі зменшенням очікуваної кількості сировини для переробки.

Відкрите акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" повторно 14.01.2011 звернулось до Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" з листом № 14, в якому зазначило, що у зв'язку з проведенням звірки з Дочірньою компанію "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" по договору поставки природного газу від 18.10.2010 № 06/10-1626 у Відкритого акціонерного товариства "Гнідавський цукровий завод" виникла переплати коштів за природний газ на суму 650518,89 грн. і просило повернути вказану суму коштів.

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та Публічне акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" 05.09.2011 уклали договір поставки природного газу № 06/11-1502, згідно з якого постачальник зобов'язувався поставити покупцеві імпортований природний газ за кодом згідно з УКТ ЗЕД 2711210000, ввезений на митну територію України Публічним акціонерним товариством "Національна акціонерна компанія "Нафтобаз України", а покупець зобов'язується прийняти і оплатити природний газ в обсязі, зазначеного у пункті 1.2 цього договору. Газ, що поставляється за договором, використовується покупцем виключно для власних потреб. Використання газу покупцем для інших потреб не є предметом цього договору.

Згідно з пунктом 1.2. договору, постачальник передає покупцю в період з 01.09.2011 по 30.09.2011 природний газ (надалі - газ) з урахуванням вартості його транспортування в обсязі до 1000,0 тис. (один мільйон) куб.м., в тому числі по місяцях: за розрахункову одиницю переданого газу приймається один кубічний метр (куб.м), приведений до стандартних умов.

Відповідно до пункту 3.1. договору, ціна за 1000 куб.м. природного газу становить 3023,50 грн. без урахування податку на додану вартість, збору у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ, тарифів на транспортування, розподіл і постачання природного газу, крім цього збір у вигляді цільової надбавки до затвердженого тарифу на природний газ - 2%; податок на додану вартість за ставкою - 0%. Тариф на транспортування природного газу магістральними та роздільними трубопроводами - 285,00 грн., крім цього, ПДВ -20%. До сплати за 1000 куб.м. природного газу - 3368,97 грн., крім цього ПДВ на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами - 20 %, всього з ПДВ на транспортування природного газу магістральними та розподільними трубопроводами - 3425,97 грн.

Пунктом 4.1. договору передбачено, що оплата за природний газ з урахуванням вартості транспортування територією України проводиться покупцем виключно грошовими коштами в такому порядку. 34% від вартості запланованих місячних обсягів проводяться не пізніше ніж за 5 банківських днів до початку місяця поставки газу; оплати в розмірі 33% від вартості запланованих місячних обсягів проводиться до 5 числа та до 15-го числа поточного місяця поставки. Остаточний розрахунок за споживчий газ з урахуванням вартості транспортування територією України здійснюється на підставі акта приймання-передачі газу до 5-го числа наступного місяця за місяцем поставки газу.

Згідно з пунктом 5.1. договору, строк поставки газу: з 01.09. 2011 по 30.09.2011 включно.

Відповідно до пункту 7.2. договору, у разі невиконання або несвоєчасного виконання зобов'язань щодо обсягів поставки газу за умови належного виконання покупцем п. 4.1. договору та відсутності заборгованості за цим договором, постачальник сплачує покупцю штраф у розмірі 8% від вартості газу, недопоставленого у відповідний період.

Відповідно до пункту 7.3.1. договору у разі порушення покупцем умов пункту 4.1. цього договору, покупець зобов'язується сплатити пеню у розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми простроченого платежу за кожний день прострочення платежу.

Пунктом 9.3. договору передбачено, що строк позовної давності за цим договором та до вимог про стягнення неустойки встановлюється тривалістю у 3 (три) роки. Неустойка нараховується за шість місяців, що передують моменту звернення з претензією або позовом.

Цей договір набуває чинності з дати його підписання повноваженими представниками сторін та скріплення печатками сторін, діє у частині поставки газу з 01.09.2011 по 30.09.2011 включно, а у частині розрахунків за газ - до їх повного здійснення (пункт 10.1 договору).

Договір підписано та скріплено печатками сторін.

Постачальник та покупець 05.09.2011 підписано додаткову угоду № 1 до договору поставки природного газу № 06/11-1502 від 05.09.2011

На виконання умов договору Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" передала, а ПАТ "Гнідавський цукровий завод" прийняло імпортований природний газ у кількості 1415,929 тис. м. куб. на загальну суму з врахуванням вартості його транспортування 4850930,28 грн., що підтверджується актом приймання-передачі природного газу від 30.09.2011.

Відповідач виконав свої зобов'язання частково, сплативши позивачу 4200411,39 грн., що не заперечував відповідач.

Відтак, заборгованість за договором за використаний природний газ складала 650518,89 грн.

Враховуючи наявність неповернутої заборгованості за договором поставки газу від 18.10.2010 № 06/10-1626 листом від 01.12.2011 № 560 Публічне акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" звернулось до Начальника Департаменту балансів та реалізації природного газу НАК "Нафтогаз України" ДК "Газ України" з пропозицією зарахувати переплату коштів за 2010 рік по договору поставки природного газу від 18.10.2010 № 06/10-1626 в розмірі 650518,89 грн. у рахунок оплати за природний газ по договору поставки природного газу від 05.09.2011 № 06/11-1502.

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 08.12.2011 надіслала відповідь на лист від 01.12.2011 № 560, у якій зазначила, що враховуючи наявність взаємної заборгованості Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" та Публічного акціонерного товариства "Гнідавський цукровий завод" в сумі 650518,89 грн., для дотримання взаємних інтересів НАК "Нафтогаз України" ДК "Газ України" пропонує здійснити взаємні розрахунки на суму 650518, 89 грн.

Публічне акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" 25.02.2012 направило рекомендованою кореспонденцією на адресу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" заяву № 169 від 24.02.2012 про зарахування однорідних вимог разом з актами звірки взаємних розрахунків на суму 650518,89 грн., оскільки відповідач вважав припиненими взаємні грошові зобов'язання сторін на суму 650518,89 грн., що відобразив у бухгалтерському обліку підприємства.

Натомість, позивач не вважав, що зарахування з відповідачем відбулось і відповідно не вважав взаємно припиненими зобов'язання сторін, про що свідчать наступні дії позивача.

Відповідно до протоколу № 140 наради засідання комісії по роботі з дебіторами та кредиторами, 24.12.2013 складено акт на списання дебіторської та кредиторської заборгованості, який затверджений Головою комісії з припинення діяльності ДК "Газ України".

Відповідно до акта Дочірньою компанією "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України", списано кредиторську заборгованість перед Публічним акціонерним товариством "Гнідавський цукровий завод" за договором від 18.10.2010 № 06/10-1626 в сумі 650518,89 грн., у зв'язку із закінченням строку позовної давності.

Дочірня компанія "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" 27.12.2013 звернулась до Господарського суду Волинської області про стягнення 749746,90 грн., в тому числі: 650518,89 грн. заборгованості за поставлений у вересні 2011 року природний газ згідно з договором поставки природного газу від 05.09.2011 № 06/11-1502.

Статтею 11 Цивільного кодексу України встановлено, що підставами виникнення цивільних прав та обов'язків, зокрема є договори та інші правочини. Спірні правовідносини між сторонами виникли при виконанні договорів купівлі-продажу природного газу.

Судами встановлено, що сторонами спору укладено два договори купівлі-продажу природного газу 18.10.2010 № 06/10-1626 та 05.09.2011 № 06/11-1502, при виконанні яких виникла взаємна заборгованість у сумі 650518,89 грн. Так, при виконанні договору від 18.10.2010 № 06/10-1626 відповідачем надмірно сплачено за природний газ 650518,89 грн., у той час як за договором від 05.09.2011 № 06/11-1502 утворилась недоплата у тотожній сумі. На письмову вимогу Публічного акціонерного товариства "Гнідавський цукровий завод" сума переплати позивачем не повернута. Цивільний кодекс України (435-15) визначає підстави припинення зобов'язань.

Згідно зі статтею 598 Цивільного кодексу України, зобов'язання припиняється частково або у повному обсязі на підставах, встановлених договором або законом. Припинення зобов'язання на вимогу однієї із сторін допускається лише у випадках, встановлених договором або законом.

За змістом статті 601 Цивільного кодексу України зобов'язання припиняється зарахуванням зустрічних однорідних вимог, строк виконання яких настав, а також вимог, строк виконання яких не встановлений або визначений моментом пред'явлення вимоги. Зарахування зустрічних вимог може здійснюватися за заявою однієї із сторін. Аналогічні підстави щодо зарахування зустрічних однорідних вимог містить частина 3 статті 203 Господарського кодексу України.

Таким чином, у разі існування взаємного однорідного зустрічного зобов'язання сторін за заявою однієї із сторін воно може бути припинено зарахуванням, якщо строк виконання зобов'язання настав, не встановлений або визначений моментом вимоги.

Обов'язковими умовами такого зарахування, як зрозуміло, є наявність зустрічного взаємного однорідного зобов'язання, строк виконання якого настав, або якщо про це є вимога сторони, а також заява хоча б однієї сторони.

Судом апеляційної інстанції встановлено, що ПАТ "Гнідавський цукровий завод" після закінчення строку поставки газу за договором від 18.10.2010 № 06/10-1626 звертався до позивача з вимогою повернути надмірно сплачені кошти, а пізніше з пропозицією зарахування цих коштів як взаємних однорідних зобов'язань. Про це свідчить листування сторін, зокрема, листи відповідача та відповіді, надані позивачем. З листа позивача від 08.12.2011 № 31/19-14685 вбачається, що він визнає наявність заборгованості перед відповідачем в сумі 650518,89 грн. та не заперечує щодо проведення взаємних розрахунків.

Сторонами не складався протокол про здійснення зарахування зустрічних однорідних вимог, проте обов'язковість складання такого протоколу (або іншого письмового документа про зарахування зустрічних вимог) законом не встановлена. Зустрічне припинення зобов'язань є певною домовленістю сторін, тому враховуючи положення частини 3 статті 638 та частини 1 статті 639 Цивільного кодексу України, обмін листами з пропозицією зарахування та відповідь про надання згоди є прийнятною формою домовленості.

У матеріалах справи міститься заява відповідача від 01.12.2011 № 560 про зарахування суми грошових коштів, переплаченої за договором № 06/10-1626 від 18.10.2010 у рахунок боргу за договором від 05.09.2011 № 06/11-1502 та доказ надсилання вказаної заяви позивачу.

Листом від 01.12.2011 № 560 Публічне акціонерне товариство "Гнідавський цукровий завод" звернулось до начальника Департаменту балансів та реалізації природного газу НАК "Нафтогаз України" ДК "Газ України", в якому просило зарахувати переплату коштів за 2010 рік по договору поставки природного газу від 18.10.2010 № 06/10-1626 у розмірі 650518,89 грн. у рахунок оплати за природний газ по договору поставки природного газу від 05.09.2011 № 06/11-1502.

У даному випадку наявні усі кваліфікуючи ознаки, які є необхідними для юридичної оцінки обставин та висновку про припинення зобов'язання зарахуванням, а саме - однорідні (грошові) зустрічні вимоги, строк виконання яких настав, та заява про це однієї із сторін зобов'язання.

Тому суд апеляційної інстанції правомірно не погоджується з висновком суду першої інстанції щодо стягнення з відповідача заборгованості за договором від 05.09.2011 № 06/11-1502 та відсутністю підстав для зарахуванні однорідних вимог, оскільки відповідачем доведено факт звернення до позивача із заявою про зарахування, а існування зустрічних однорідних зобов'язань, строк виконання яких настав на момент зарахування підтверджується матеріалами справи та визнається сторонами.

Суд апеляційної інстанції дійшов до помилкового висновку, що зобов'язання вважаються припиненими у момент здійснення заяви про зарахування однорідних вимог, тому стягнення з відповідача пені, інфляційних збитків та 3% річних за прострочення виконання зобов'язання вважає безпідставними та таким що не відповідає нормам чинного законодавства.

Нарахування пені, інфляційних збитків та 3% річних за погашеним зарахуванням зобов'язання припиняється з моменту, коли настали всі умови для зарахування, передбачені законом, а не з моменту, коли було зроблено зарахування.

Отже, не встановлення судами попередніх інстанцій зазначених обставин, які мають суттєве значення для правильного вирішення спору у справі, і ненадання їм належної правової оцінки, є порушенням вимог статті 43 Господарського процесуального кодексу України, що виключає можливість висновку суду касаційної інстанції про правильність застосування судами норм матеріального права при вирішенні спору.

Оскільки передбачені процесуальним законодавством межі перегляду справи в касаційній інстанції не дають їй права встановлювати або вважати доведеними фактичні обставини, що не були встановлені судами, рішення Господарського суду Волинської області від 11.03.2014 та постанова Рівненського апеляційного господарського суду від 27.05.2014 у справі № 903/17/14 в частині вирішення спору щодо стягнення інфляційних втрат, 3 % річних, пені - скасуванню. Справа у скасованій частині - передачі на новий розгляд до Господарського суду Волинської області. В решті постанова - без змін.

Керуючись статтями 111-5, 111-7, 111-9 - 111-12 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України -

Касаційну скаргу Дочірньої компанії "Газ України" Національної акціонерної компанії "Нафтогаз України" частково задовольнити.

Рішення Господарського суду Волинської області від 11.03.2014 та постанову Рівненського апеляційного господарського суду від 27.05.2014 у справі № 903/17/14 в частині вирішення спору щодо стягнення інфляційних втрат, 3 % річних, пені - скасувати. Справу у скасованій частині передати на новий розгляд до Господарського суду Волинської області. В решті постанову залишити без змін.