розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу ОСОБА_5 м.Дніпропетровськ на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 12.04.2010 р . у справі № К39/20-10

за позовом ОСОБА_5, м. Дніпропетровськ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія", м. Дніпропетровськ

Третя особа-1: ОСОБА_6, м. Дніпропетровськ

Третя особа-2: ОСОБА_7, м. Дніпропетровськ

Третя особа-3: ОСОБА_8, м. Дніпропетровськ

Третя особа-4: ОСОБА_9, м. Дніпропетровськ

Третя особа-5: ОСОБА_10, м. Дніпропетровськ

Третя особа-6: ОСОБА_11, м. Дніпропетровськ

Третя особа-7: ОСОБА_12, м. Дніпропетровськ

Третя особа-8: ОСОБА_13, м. Дніпропетровськ

Третя особа-9: ОСОБА_14, м. Дніпропетровськ

Третя особа-10: ОСОБА_15, м. Дніпропетровськ

Третя особа-11: ОСОБА_16, м. Дніпропетровськ

про визнання недійсними змін до установчих документів товариства

Рішенням господарського суду Дніпропетровської обл. від 12.04.2010 р. у справі № К39/20-10, яке підписано 14.04.2010 р. і оформлено відповідно до вимог ст.. 84 ГПК України (1798-12) (суддя Ліпинський О.В.), відмовлено у позові ОСОБА_5 м.Дніпропетровськ до Товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія" м.Дніпропетровськ та третіх осіб ОСОБА_6 м. Дніпропетровськ; ОСОБА_7 м. Дніпропетровськ; ОСОБА_8 м. Дніпропетровськ; ОСОБА_9 м.Дніпропетровськ; ОСОБА_10 м. Дніпропетровськ; ОСОБА_11 м.Дніпропетровськ; ОСОБА_12 м. Дніпропетровськ; ОСОБА_13 м. Дніпропетровськ;

ОСОБА_14 м. Дніпропетровськ; ОСОБА_15 м. Дніпропетровськ; ОСОБА_16 м. Дніпропетровськ про визнання недійсними зміни № 1 до установчих документів ТОВ "Фантазія", які нотаріально посвідчені 05.06.2003 р.

ОСОБА_5 не погодилася з вказаним рішенням, подала апеляційну скаргу, в якій просила скасувати оскаржуване рішення і прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги.

Скаржник вважає рішення суду першої інстанції таким, що винесено з неправильним застосуванням норм матеріального і процесуального права, а саме ст. 43 ГПК України.

Особа, яка подала скаргу, вказує в апеляційній скарзі, що суд не дав правову оцінку наданим документам, неповно розглянув всі обставини справи у їх сукупності, не прийняв до уваги, що в матеріалах справи знаходиться ксерокопія протоколу зборів, а не оригінал.

Також позивач зазначає в апеляційній скарзі, що у березні 2003 р. були призначені загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія" з повісткою дня "Про внесення змін і доповнень до Статуту та Установчий договір ТОВ "Фантазія" і реєстрація цих доповнень і змін", але загальні збори не відбулися і ніякі рішення на ньому не приймалися, а тому зміни № 1 до установчих документів товариства не могли бути прийняті.

ОСОБА_5 стверджує в апеляційній скарзі, що оспорюванні зміни № 1 до установчих документів її змусили підписати учасники товариства в день, на який були призначені загальні збори; що підписуючи ці зміни вона вважала, що вони (невідомо хто вони?) не зможуть нотаріально завірити, так як відсутня її письмова заява про передачу її частки у статутному фонді товариства іншим учасникам товариства; не був складений протокол зборів, так як вони не проводилися, без якого зміни до установчого документу не могли бути зареєстровані.

Скаржник вказує, що у змінах № 1 до установчих документів товариства "Фантазія" без будь-яких підстав і без її згоди була зменшена її доля у статутному фонді до 32,09 %.

Відповідач та третя особа 2 - ОСОБА_7 у відзивах на апеляційну скаргу просять залишити рішення господарського суду без змін, а у задоволенні апеляційної скарги відмовити, оскільки підпис у змінах до Установчого договору та Статуту ОСОБА_5 робила особисто, що визнається нею ж на третьому аркуші апеляційної скарги. Тобто про існування змін позивачу було відомо ще в той самий день, коли ці зміни підписувалися та нотаріально посвідчувались 05.06.03 р..

Відповідач у відзиві вказує, що позивачем пропущено встановлений законом строк позовної давності і що протокол загальних зборів про внесення змін до Статуту та Установчого договору позивачем не оскаржувався.

Треті особи - 1, 4, 5, 6, 7, 8, 9, 10, 11 відзив на апеляційну скаргу не надали, в судове засідання не з’явилися, про поважні причини неявки суд не повідомили. Неявка вказаних третіх осіб не перешкоджає перегляду справи за наявними у справі доказами.

В судовому засіданні оголошувалася перерва. з 08.06.2010 р. до 15.06.2010 р. до 12 год. 10 хвилн.

Заслухавши суддю-доповідача та пояснення представників сторін, які були присутні у судовому засіданні, розглянувши та обговоривши доводи апеляційної скарги, доводи, викладені у відзивах на апеляційну скаргу, перевіривши матеріали справи, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом норм матеріального та процесуального права, колегія суддів встановила, що 01.08.1996 р. товариством покупців ДКППОН № 65 "Фантазія" було проведено загальні збори, на яких було прийнято рішення про створення, на підставі приватизованого майна ДКППОН № 65 "Фантазія", товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія", а також затверджено Статут та Установчий договір товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія", призначено на посаду директора товариства ОСОБА_5 та доручено їй провести державну реєстрацію TOB "Фантазія".

Товариство з обмеженою відповідальністю "Фантазія" створено на умовах угоди громадян України, колишніх членів товариства покупців, які приймали участь у викупі державного майна державного комунального підприємства побутового обслуговування населення № 65 "Фантазія" згідно договору купівлі-продажу від 05.04.1996 р. № 272/В, укладеного з представництвом Фонду державного майна України в м. Дніпропетровську (п.1.1 затвердженого Статуту Товариства від 1996 р.).

Згідно розпорядження Дніпропетровської міської ради народних депутатів № 923-р від 01.11.1996 р. "Про державну реєстрацію та перереєстрацію суб'єктів підприємницької діяльності" товариство з обмеженою відповідальністю "Фантазія" було перереєстроване.

Відповідно до п.2 Установчого договору товариства учасниками товариства є, в тому числі, позивач, ОСОБА_5.

Пунктом 6 Установчого договору уставний фонд розподілено в такому порядку:

ОСОБА_5 має 51% статутного фонду, що становить 5491 грн.,

ОСОБА_6 –430,72грн., що складає 4% статутного фонду;

ОСОБА_7 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду;

ОСОБА_8 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду;

ОСОБА_9 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду;

ОСОБА_17 –236,89грн., що складає 2,2 статутного фонду;

ОСОБА_18 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду;

ОСОБА_19 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду;

ОСОБА_11 –430,72 грн., що складає 4% статутного фонду;

ОСОБА_12 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду;

ОСОБА_13 - 236,89 грн., що складає 2,2 статутного фонду;

ОСОБА_20 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду;

ОСОБА_15 - 430,72 грн., що складає 4% статутного фонду;

ОСОБА_16 - 463,01 грн., що складає 4,3% статутного фонду.

Як вбачається, зазначений установчий договір посвідчено 01.08.1996 р. державним нотаріусом Шостої Дніпропетровської державної нотаріальної контори Якубою О.А.

31.03.2003 р. відбулися загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія" з порядком денним: про внесення змін і доповнень до Статуту і Установчого договору ТОВ "Фантазія" та реєстрацію цих змін і доповнень.

В преамбулі цього рішення визначені частки кожного з учасників товариства, які приймали участь у загальних зборах Товариства 31.03.2003 р. наступним чином: ОСОБА_5 –32,09%; ОСОБА_6 –6,3%; ОСОБА_7 –7,24%; ОСОБА_8 - 7,24%; ОСОБА_9 - 7,24%; ОСОБА_10 - 7,24%; ОСОБА_11 –6,3%; ОСОБА_12 - 7,24%; ОСОБА_13 –4,64%; ОСОБА_14 - 7,24%; ОСОБА_15 - 4,64%; ОСОБА_16 –2,59%, що відповідає 100% голосів.

05.06.2003 р. приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Жуковою Ю.В. (за реєстром № 506) були посвідчені зміни № 1 до установчого договору ТОВ "Фантазія", зокрема, до п.6 цього договору, згідно з якими уставний фонд підприємства розподілявся наступним чином:

ОСОБА_5 –3455,29грн., що складає 32,09%;

ОСОБА_6 –678,29грн., що складає 6,3% статутного фонду;

ОСОБА_7 –779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_8 - 779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_9 - 779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_10 - 779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_11 –678,29грн., що складає 6,3% статутного фонду;

ОСОБА_12 - 779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_13 –500 грн., що складає 4,64% статутного фонду;

ОСОБА_14 - 779,51грн., що складає 7,24% статутного фонду;

ОСОБА_15 - 500 грн., що складає 4,64% статутного фонду;

ОСОБА_16 –278,84грн., що складає 2,59% статутного фонду.

Належних доказів, з урахуванням приписів ст.ст. 33, 34 ГПК України, що станом на 21.05.2009 р. частки кожного з учасників товариства були розподілені інакше, сторонами не надано.

Таким чином, рішенням загальних зборів учасників від 31.03.2003 р. проведено перерозподіл часток учасників товариства. Протокол загальних зборів учасників товариства від 31.03.2003 р. не підписаний головою зборів ОСОБА_5, підписаний лише секретарем ОСОБА_8. Між тим, зазначене рішення загальних зборів учасників товариства не було оскаржене ОСОБА_5 у встановленому порядку. На підставі цього рішення затверджені зміни № 1 до установчих документів, які підписані засновниками (учасниками) товариства, підписи учасників товариства, в тому числі ОСОБА_5, посвідчені нотаріально.

Пунктом 2 частини 4 ст. 145 Цивільного кодексу України закріплено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема, внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу.

Згідно до ч. 5 ст. 89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності для третіх осіб з дня їх державної реєстрації, а у випадках, встановлених законом, - з моменту повідомлення органу, що здійснює державну реєстрацію, про такі зміни. Юридичні особи та їх учасники не мають права посилатися на відсутність державної реєстрації таких змін у відносинах із третіми особами, які діяли з урахуванням цих змін (частина 5 ст. 89 Цивільного кодексу України).

Відповідно до ч. 5 ст. 89 ЦК України зміни до установчих документів юридичної особи набирають чинності з дня їх державної реєстрації тільки для третіх осіб. Зміни до установчих документів, які прийняті та затверджені загальними зборами учасників, є обов’язковими для учасників товариства та самого товариства.

Таким чином, положення статуту товариства з урахуванням змін №1, затверджених протоколом загальних зборів учасників товариства 31.03.2003 р. є чинними та обов’язковими до виконання як для самого підприємства –ТОВ "Фантазія" так і для його учасників.

Частинами 1 та 2 ст. 89 Господарського кодексу України передбачено, що управління діяльністю господарського товариства здійснюють його органи та посадові особи, склад і порядок обрання (призначення) яких визначається залежно від виду товариства, а у визначених законом випадках - учасники товариства. Посадовими особами товариства визнаються голова та члени виконавчого органу, голова ревізійної комісії (ревізор), а у разі створення ради товариства (спостережної ради) - голова і члени цієї ради. Обмеження щодо поєднання однією особою зазначених посад встановлюються законом.

Органи управління Товариством визначені розділом 9 Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Фантазія".

Згідно п.9.1 Статуту товариства (з урахуванням змін від 31.03.2003 р.) до органів управління Товариством відносяться:

- загальні збори учасників товариства;

До виключної компетенції загальних зборів Товариства відноситься, в тому числі призначення та відкликання директора та членів ревізійної комісії товариства (підпункт "в" п. 9.3 Статуту), виключення учасника із товариства (підпункт "л" пункту 9.3 Статуту).

Рішення загальних зборів з питань, зазначених в підпунктах "а", "б", "л" пункту 9.3 Статуту (в редакції станом на 1996 р.) приймаються одноголосно. Рішення загальних зборів з інших питань приймаються простою більшістю голосів учасників, які приймають участь в загальних зборах (п.9.7 Статуту). Згідно змін № 1 до статуту товариства, посвідчених приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Жуковою Ю.В., пункт 9.7 Статуту викладено в наступній редакції: "рішення загальних зборів учасників товариства з питань, зазначених в підпунктах "а", "б", "л" пункту 9.3 Статуту вважається прийнятим, якщо за нього проголосують більш ніж 50% загальної кількості голосів учасників товариства.

Позивач не погоджується зі змінами № 1 до статуту та установчого договору ТОВ "Фантазія", які були прийняті на загальних зборах учасників ТОВ "Фантазія" і просить їх визнати недійсними на підставі ст. 215- 216 ЦК України.

Суд першої інстанції відмовив позивачу у задоволенні позовних вимог виходячи з того, що з матеріалів справи вбачається, що у березні 2003 р. було проведено загальні збори учасників ТОВ "Фантазія", на яких прийнято рішення про внесення змін та доповнень до Статуту та Установчого договору ТОВ "Фантазія".

Зміни до Статуту ТОВ "Фантазія" були підписані учасниками зборів, у тому числі і ОСОБА_5

В матеріалах справи знаходиться протокол загальних зборів ТОВ "Фантазія" від березня 2003 р., який свідчить, що ОСОБА_5 була присутня на загальних зборах і на зборах слухали доповідь директора ТОВ "Фантазія" Сударикову Л.Л. "Про внесення змін і доповнень до Статуту і Установчого договору ТОВ "Фантазія" і реєстрації цих доповнень і змін".

У протоколі зазначено, що про внесення змін і доповнень до Статуту і Установчого договору голосували одноголосно.

Протокол підписано секретарем зборів ОСОБА_8 Підпис голови зборів ОСОБА_5 на протоколі відсутня, але відсутність підпису голови зборів не є підставою для автоматичного визнання недійсним вказаного протоколу (рішення) загальних зборів.

Суд першої інстанції, на думку колегії суддів, правильно дійшов висновку, що це може бути підставою для визнання цього рішення зборів недійсним у судовому порядку.

В матеріалах справи відсутні докази визнання рішення загальних зборів ТОВ "Фантазія" від березня 2003 р. недійсним, а тому господарський суд цілком правомірно зробив висновок, що відсутні підстави для визнання недійсними зміни № 1 до установчих документів ТОВ "Фантазія".