У Х В А Л А
IМЕНЕМ УКРАЇНИ
Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах
Верховного Суду України у складі:
головуючого - судді
Кравченка К.Т.,
суддів
Кривенди О.В., Мороза М.А.,
за участю прокурора захисника
ОСОБА_2, ОСОБА_1
розглянула у судовому засіданні 14 грудня 2006 року в м. Києві кримінальну справу за касаційним поданням прокурора на вирок Апеляційного суду Автономної республіки Крим від 7 вересня 2006 року, яким :
ОСОБА_3, уродженця м. Євпаторія АР Крим, не судимого
- засуджено за ч. 3 ст. 364 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) із застосуванням ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 2 роки позбавлення волі, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з власними повноваженнями в органах Міністерства внутрішніх справ України строком на 2 роки без конфіскації майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) остаточне покарання за сукупністю злочинів, передбачених ч. 3 ст. 364 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) та злочинів, передбачених ч. 1 ст. 309 і ч. 2 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , за які ОСОБА_3 засуджено вироком Сакського міськрайонного суду від 10 квітня 2006 року, призначено шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим у виді 2-х років 6 місяців позбавлення волі, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з власними повноваженнями в органах Міністерства внутрішніх справ України строком на 3 роки без конфіскації майна.
На підставі ст. 75 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) від відбування основного покарання засудженого ОСОБА_3 звільнено з випробуванням, якщо він протягом іспитового строку терміном 3 роки не вчинить нового злочину;
ОСОБА_4, уродженця м. Євпаторія АР Крим, не судимого
- засуджено за ч. 3 ст. 364 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) із застосуванням ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 1 рік 6 місяців позбавлення волі, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з власними повноваженнями в органах Міністерства внутрішніх справ України строком на 2 роки без конфіскації майна. На підставі ч. 4 ст. 70 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) ОСОБА_4 покарання призначено за сукупністю злочинів, передбачених ч. 3 ст. 364 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) за цим вироком та за ч. 2 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , за який ОСОБА_4. засуджено вироком Сакського міськрайонного суду від 10 квітня 2006 року, шляхом поглинення менш суворого покарання більш суворим і остаточно призначено 2 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з власними повноваженнями в органах Міністерства внутрішніх справ України строком на 3 роки без конфіскації майна.
Зазначеним вироком апеляційного суду частково змінено вирок Сакського міськрайонного суду від 10 квітня 2006 року і виключено з його мотивувальної частини посилання на протокол допиту підозрюваного ОСОБА_4. (т.1, а.с. 19-22). Цей же вирок частково скасовано і частково залишено без зміни.
Вказаним вироком місцевого суду було засуджено:
ОСОБА_3 за ч. 2 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) із застосуванням ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 2 роки 6 місяців позбавлення волі, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з власними повноваженнями в органах Міністерства внутрішніх справ України строком на 3 роки без конфіскації майна, за ч. 1 ст. 309 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 1 рік позбавлення волі, а остаточно йому визначено покарання на підставі ч. 1 ст. 70 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) у виді 2 років 6 місяців позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з власними повноваженнями в органах Міністерства внутрішніх справ України строком на 3 роки без конфіскації майна;
ОСОБА_4. за ч. 2 ст. 368 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) із застосуванням ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 2 роки позбавлення волі, з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з власними повноваженнями в органах Міністерства внутрішніх справ України строком на 3 роки без конфіскації майна.
За ч. 3 ст. 364 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) ОСОБА_3 і ОСОБА_4. було виправдано.
Постановлено стягнути із засуджених ОСОБА_3 та ОСОБА_4. на користь потерпілого ОСОБА_5. на відшкодування моральної шкоди по 1000 грн. з кожного.
ОСОБА_3 і ОСОБА_4. засуджені за те, що вони, являючись працівниками міліції, будучи представниками влади, за попередньою змовою між собою, при проведенні оперативно-розшукових заходів виявили факт виготовлення, збуту і вживання наркотичних засобів ОСОБА_6 у приміщенні, що надав для цих цілей ОСОБА_5.
Склавши протокол та відібравши пояснення від ОСОБА_6. та ОСОБА_5, виявлений факт вчинення злочинів у сфері незаконного обігу наркотичних засобів ОСОБА_3 і ОСОБА_4. не зареєстрували, а стали вимагати хабара за приховання щодо названих осіб злочинів. При затриманні ОСОБА_3 під час отримання хабара, в його автомобілі крім того були виявлені і вилучені особливо небезпечні наркотичні засоби - маріхуана висушена вагою 29,7 грам.
У касаційному поданні прокурор просить скасувати вирок апеляційного суду щодо обох засуджених з тих таких підстав, що вирок щодо ОСОБА_3 і ОСОБА_4. є надто м'яким, тому що ними вчинені тяжкі злочини. Не заперечуючи можливості застосування щодо винних вимог ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) вважає, що застосування відносно ОСОБА_3 ст. 75 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) є необгрунтованим і ніяким чином не умотивовано у вироку. Крім того, суд неправильно застосував кримінальний закон і неправильно призначив покарання ОСОБА_3. і ОСОБА_4 на підставі ч. 4 ст. 70 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) .
Заслухавши доповідь судді Верховного Суду України, пояснення захисника ОСОБА_1, вважаючої вирок суду законним і обгрунтованим, міркування прокурора, підтримавшого касаційне подання, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи подання, колегія суддів вважає, що подання прокурора підлягає задоволенню.
Матеріали справи свідчать про те, щоОСОБА_3 та ОСОБА_4. дійсно, під час виконання своїх службових обовязків, викрили злочини у сфері незаконного обігу наркотичних засобів. Зловживаючи своїм службовим становищем не вжили відповідних заходів, не зареєстрували дані злочини і, таким чином, приховали вчинені ОСОБА_6 і ОСОБА_5. злочини, знищивши матеріали щодо них. За такі дії посадових осіб - представників влади, ОСОБА_6. і ОСОБА_5. передали через ОСОБА_3 хабар у сумі 1500 грн. Крім того,ОСОБА_3 придбав, перевозив і зберігав у належному йому автомобілі наркотичні засоби без мети їх збуту.
Вироком суду ОСОБА_3 та ОСОБА_4. визнані винними у вчиненні зазначених злочинів і в касаційному порядку рішення суду щодо доведеності їх винності не оскаржили.
Відповідно до ст. 65 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , покарання винній особі призначається з урахуванням ступеню тяжкості вчинених злочинів, даних щодо особи та обставин, що пом'якшують та обтяжують покарання, яке має бути необхідним й достатнім для її виправлення та попередження нових злочинів. Зазначених вимог закону при призначенні покарання ОСОБА_3. та ОСОБА_4 суд не дотримався і недостатньо мотивував своє рішення про застосування ст. 69 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) і ст. 75 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) при призначенні покарання ОСОБА_3.
Крім того, суд, призначаючи покарання ОСОБА_3. із застосуванням ст. 75 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) не призначив передбачені ст. 76 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) обовязки, що покладаються на особу, яка звільняється від відбування покарання з випробування.
Призначаючи остаточне покарання ОСОБА_3. та ОСОБА_4 апеляційний суд допустив неправильне застосування кримінального закону. Покарання обом винним повинно призначатися за сукупністю злочинів на підставі ч. 1 ст. 70 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , а не за ч. 4 ст. 70 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , оскільки злочини, які вони вчинили були скоєні одночасно, і їх дії правильно отримали окрему кваліфікацію.
З наведених підстав, вирок суду щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4., постановлений в порядку апеляційного провадження, підлягає скасуванню, а справа направленню до суду апеляційної інстанції на новий розгляд.
При новому розгляді справи суду слід врахувати наведене і якщо суд визнає ОСОБА_3 і ОСОБА_4. винними у вчиненні зазначених злочинів, то покарання їм має бути призначене з дотриманням вимог ст. 65 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , оскільки обране їм покарання за даним вироком не можна вважати таким, що відповідає ступеню тяжкості скоєних злочинів.
Крім того, кримінальна справа щодо ОСОБА_3 і ОСОБА_4. розглянута в порядку апеляційного провадження всупереч роз'ясненням, висловленим у п. 11 постанови № 1 ( v0001700-06 ) (v0001700-06) Пленуму Верховного Суду України від 15 травня 2006 р. "Про практику постановлення судами вироків (постанов) при розгляді кримінальних справ в апеляційному порядку".
З урахуванням наведеного та керуючись ст.ст. 395, 396 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05) , колегія суддів -
у х в а л и л а:
касаційне подання прокурора задовольнити.
Вирок Апеляційного суду Автономної Республіки Крим від 7 вересня 2006 року щодо ОСОБА_3 та ОСОБА_4 скасувати і направити справу на новий апеляційний розгляд.
с у д д і:
Кравченко К.Т. Кривенда О.В. Мороз М.А.