У х в а л а
IМЕНЕМ УКРАЇНИ
Колегія суддів Судової палати у кримінальних справах
Верховного Суду України у складі:
головуючого
Короткевича М.Є.
суддів
Синявського О.Г., Пекного С.Д.
за участю прокурора
Сорокіної О.А.
розглянула в судовому засіданні в м. Києві 3 липня 2007 року кримінальну справу за касаційним поданням першого заступника прокурора Харківської області на вирок Київського районного суду м. Харкова від 8 грудня 2006 року, яким
ОСОБА_1,
IНФОРМАЦIЯ_1,
уродженець м. Харкова, раніше не судимий,
засуджений за ч. 2 ст. 307 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) на 5 років позбавлення волі з конфіскацією всього майна, яке є його особистою власністю, зі звільненням від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) з іспитовим строком 3 роки і з покладенням обов'язків, передбачених ст. 76 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) .
В апеляційному порядку справа не переглядалася.
Постановою Київського районного суду м. Харкова від 14 грудня 2006 року вирок уточнено в частині призначення покарання - виключено застосування конфіскації всього майна, яке є власністю ОСОБА_1.
За вироком суду ОСОБА_1. визнано винним у тому, що він 5 жовтня 2006 року в період часу з 18-ої год. до 21-ої год. 30 хв. у квартирі АДРЕСА_1 повторно незаконно придбав і виготовив психотропну речовину - метамфетамін (первітін), загальною вагою сухого залишку 0,4128 г, частину якої вжив самостійно шляхом внутрішньовенної ін'єкції, частину загальною вагою сухого залишку 0,0011 г - безоплатно незаконно збув ОСОБА_2., який також перебував у квартирі і вжив цей засіб, а ще частину зберігав з метою подальшого збуту.
У касаційному поданні перший заступник прокурора Харківської області просить скасувати вирок і постанову суду, а справу повернути на новий судовий розгляд через порушення вимог кримінального і кримінально-процесуального закону.
Заслухавши доповідь судді Верховного Суду України Короткевича М.Є., думку прокурора, який підтримав касаційне подання частково в частині скасування постанови суду про уточнення вироку, перевіривши матеріали справи і обговоривши доводи касаційного подання, колегія суддів вважає, що касаційне подання підлягає частковому задоволенню з таких підстав.
Суд, приймаючи рішення про уточнення вироку в порядку ст. ст. 409 та 411 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05) , не правильно визначив коло питань, які можуть бути вирішені у такому порядку, в зв'язку з чим допустив порушення закону.
Так, в порядку, передбаченому статтями 409, 411 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05) можуть бути усунені помилки, неточності, всякого роду сумніви і протиріччя, що виникають у процесі виконання вироку. Але при цьому суд не має права змінювати вирок по суті.
Iз роз'яснень, що містяться в п. 12 постанови Пленуму Верховного Суду України від 21 грудня 1990 року №11 ( v0011700-90 ) (v0011700-90) "Про практику застосування судами України процесуального законодавства при вирішенні питань, пов'язаних з виконанням вироків", вбачається, що питання, які зачіпають суть вироку, стосуються прогалин і недоліків вироків в частині призначення покарання, не підлягають розгляду в порядку, передбаченому ст. 411 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05) . Зокрема, не можна у такому порядку уточнити призначене покарання (як основне, так і додаткове) щодо його виду та строку.
У зв"язку з викладеним постанова суду про уточнення вироку в частині призначення покарання підлягає скасуванню.
Крім того, вирок суду у відповідності зі ст. 395 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05) щодо ОСОБА_1. підлягає також зміні.
Органи досудового слідства пред'явили ОСОБА_1 обвинувачення у незаконному придбанні, виготовленні і зберіганні психотропної речовини з метою збуту та її збуті й кваліфікували його дії за ч. 2 ст. 307 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) за ознакою повторності.
Суд погодився із такою кваліфікацією. Однак, органи досудового слідства в обвинувальному висновку і суд у вироку не вказали, які саме дії засудженого кваліфіковані як придбання психотропної речовини, та не встановили, за яких обставин вони вчинені.
Тому із вироку належить виключити визнання ОСОБА_1. винуватим у незаконному придбанні психотропної речовини з метою збуту.
Згідно з роз"ясненнями, що містяться в п. 10 постанови Пленуму Верховного Суду України №4 від 26 квітня 2002 року "Про судову практику в справах про злочини у сфері обігу наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів або прекурсорів" ( v0004700-02 ) (v0004700-02) незаконне заволодіння психотропними речовинами та наступне їх зберігання, перевезення, пересилання з метою збуту чи без такої мети, а також їх незаконний збут утворюють сукупність злочинів, передбачених ст. 308 і ст. 307 чи ст. 309 КК, проте не утворюють ознаки повторності, передбаченої ч. 2 ст. 307 або ч. 2 ст. 309 КК. Тобто, повторність має місце у випадку, коли психотропна речовина збувається кільком особам.
Матеріалами справи встановлено, що ОСОБА_1 одноразово виготовив 0,4128 г психотропної речовини, частину вжив власно, частину один раз збув ОСОБА_2. і частину зберігав з метою подальшого збуту.
За таких обставин у діях ОСОБА_1. відсутня кваліфікуюча ознака ч. 2 ст. 307 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) як повторність, а тому його дії необхідно перекваліфікувати з ч. 2 на ч. 1 ст. 307 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) і за цим законом призначити йому покарання.
У касаційному поданні прокурора обгрунтовано поставлено питання про виключення з вироку застосування щодо ОСОБА_1. додаткового покарання у вигляді конфіскації майна, оскільки його було засуджено за ч. 2 ст. 307 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) із застосуванням ст. 75 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) , а відповідно до вимог ст. 77 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) у разі звільнення особи від відбування покарання з випробуванням дана норма закону не передбачає призначення такого додаткового покарання як конфіскація майна.
Але, враховуючи те, що дії ОСОБА_1. підлягають перекваліфікуванню з ч. 2 на ч. 1 ст. 307 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) і ця норма закону не передбачає додаткового покарання - конфіскацію майна. Тому не має підстав для задоволення подання прокурора в цій частині.
На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 395, 396 КПК України ( 1001-05 ) (1001-05) , колегія суддів
у х в а л и л а:
касаційне подання першого заступника прокурора Харківської області задовольнити частково.
Постанову Київського районного суду м.Харкова від 14 грудня 2006 року щодо ОСОБА_1 про уточнення вироку в частині призначення покарання скасувати.
У відповідності зі ст. 395 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) вирок Київського районного суду м.Харкова від 8 грудня 2006 року щодо ОСОБА_1 змінити.
Виключити з нього посилання на придбання психотропної речовини.
Перекваліфікувати дії ОСОБА_1. з ч. 2 на ч. 1 ст. 307 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) і призначити йому покарання за цим законом 3 роки позбавлення волі зі звільненням від відбування покарання на підставі ст. 75 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) з іспитовим строком 2 роки і з покладенням обов'язків, передбачених ст. 76 КК України ( 2341-14 ) (2341-14) .
Судді:
Короткевич М.Є. Синявський О.Г. Пекний С.Д.