1.1 12.07.2018 Публічне акціонерне товариство "НАК "Нафтогаз України" (далі - ПАТ "НАК "Нафтогаз України") звернулося до суду з позовом про стягнення з Товариства з обмеженою відповідальністю "Котельні лікарняного комплексу" (далі - ТОВ "Котельні лікарняного комплексу") заборгованості за договором купівлі-продажу природного газу № 3236/15-БО-32 від 19.12.2014 в розмірі 7343453,12 грн., з яких: 934738,38 грн. - основний борг, 3103816,36 грн. - пеня, 257563,70 грн. - 3% річних, 3047334,68 грн. - інфляційні втрати.

1.2 Позовні вимоги обґрунтовані порушенням ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" своїх договірних зобов`язань в частині здійснення повної та своєчасної оплати вартості поставленого природного газу.

1.3 01.11.2018 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" подало до суду зустрічний позов до ПАТ "НАК "Нафтогаз України" про зобов`язання укласти та визнати укладеним між сторонами з 14.10.2017 договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ в запропонованій ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" редакції.

1.4 Вимоги зустрічного позову мотивовані тим, що ПАТ "НАК "Нафтогаз України" за зверненням ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" безпідставно відмовився від підписання договору про реструктуризацію та ухиляється від виконання Закону України №1730-VIII від 03.11.2016 "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" (1730-19) .

2. Короткий зміст рішень судів першої і апеляційної інстанцій

2.1 19.11.2018 Господарський суд Харківської області ухвалив рішення, залишене без змін постановою Східного апеляційного господарського суду від 28.03.2019, яким у задоволені первісного позову відмовлено. Зустрічний позов задоволено повністю.

2.2 Судові рішення мотивовані тим, що заявлена первісним позивачем до стягнення заборгованість за поставлений природний газ підлягає реструктуризації у порядку Закону України "Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" (1730-19) , яка має здійснюватися за договором про реструктуризацію заборгованості, умови якого мають відповідати Типовому договору про реструктуризацію заборгованості за природний газ, затвердженою постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2017 № 222 (222-2017-п) .

2.3 Запропонована ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" редакція договору відповідає Типовому договору про реструктуризацію.

2.4 На реструктуризовану заборгованість не нараховуються пеня, 3 % річних та інфляційні втрати в силу вимог п.1 ст. 7 Закону України "Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії".

3. Короткий зміст вимог касаційної скарги

3.1 26.04.2019 ПАТ "НАК "Нафтогаз України" подало касаційну скаргу, у якій просить скасувати рішення Господарського суду Харківської області від 19.11.2018 та постанову Східного апеляційного господарського суду від 28.03.2019, ухвалити нове рішення про задоволення первісного позову та відмову у задоволенні вимог зустрічного позову.

4. Доводи особи, яка подала касаційну скаргу

4.1 Висновок судів попередніх інстанцій про те, що запропонований у проекті договору про реструктуризацію заборгованості період розстрочення 12 місяців не суперечить вимогам Закону України "Про заходи спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" (1730-19) (далі - Закон №1730), оскільки в ч.2 ст. 5 цього Закону передбачено можливість дострокового погашення заборгованості боржника, є помилковим. Частина 2 статті 5 Закону №1730 містить імперативну вимогу про здійснення реструктуризації заборгованості шляхом розстрочення на 60 календарних місяців. Названа норма не передбачає права сторін вносити зміни до умов договору про реструктуризацію в частині строку розстрочення, але при цьому надає право боржнику здійснити дострокове погашення боргу.

4.2 У проекті договору про реструктуризацію заборгованості ані сторонами, ані судами попередніх інстанцій не врегульовано таку істотну умову договору, як його ціна, оскільки в пункті 3 проекту договору вказано, що реструктуризації підлягає заборгованість у сумі 1094498,09 грн., а в пункті 11 договору зазначено про те, що станом на 02.10.2018 заборгованість становить 802632,01 грн.

4.3 Судами у рішеннях зазначено про те, що з 30.09.2017 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" почало фактично виконувати договір реструктуризації, сплачуючи платежі згідно з графіком реструктуризації на 60 місяців і перерахував загалом 291866,09 грн. Однак ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" включено до Реєстру підприємств, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості (далі - Реєстр) 12.07.2017, пропозиція укласти договір подана скаржнику 03.10.2017, а перша оплата з вказівкою на договір реструктуризації заборгованості надійшла ще 29.09.2017.

В даному випадку суди не визначилися з правовою підставою для початку виконання договору реструктуризації, оскільки якщо суди вважали такою підставою внесення ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" до Реєстру, то за змістом ч.2 ст. 5 Закону №1730 фактичне виконання договору мало розпочатися ще у липні 2017. Якщо ж відлік початку виконання договору реструктуризації відраховувати, виходячи з пропозиції про укладання цього договору - 03.10.2017, то виконувати договір з 30.09.2017 у ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" не було підстав.

4.4 Суди попередніх інстанцій не врахували, що відповідно до ст. ст. 561, 568 Цивільного кодексу України (далі - ЦК України (435-15) ) банківська гарантія діє протягом строку, на який вона видана, а із закінченням строку її дії припиняються і зобов`язання гаранта перед кредитором. Тобто, із закінченням строку виконання ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" своїх зобов`язань перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України" за договором про реструктуризацію заборгованості одночасно припиняється і дія банківської гарантії виконання таких зобов`язань, що суперечить майновим інтересам ПАТ "НАК "Нафтогаз України" та фактично позбавляє його, як кредитора, можливості реалізувати своє право на звернення до гаранта з відповідною вимогою у випадку прострочення виконання зобов`язання боржником, оскільки і строк виконання зобов`язання боржника за договором про реструктуризацію, і строк дії банківської гарантії виконання цього зобов`язання спливають одночасно.

4.5 Оскільки у проекті договору про реструктуризацію вказано суму заборгованості у розмірі 802632,01 грн., яка є меншою від суми боргу за договором купівлі-продажу природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, вимога про стягнення якої заявлена у первісному позові, суди попередніх інстанцій повинні були вирішити питання про стягнення суми боргу, пені та інфляційних втрат по первісному позову, неохоплених сумою заборгованості, яка підлягає реструктуризації, а не відмовляти у задоволенні вимог первісного позову у повному обсязі.

4.6 При розгляді справи та ухвалені оскаржуваних рішень, суди попередніх інстанцій порушили ст. ст. 73, 74, 77 ГПК України щодо повного, всебічного та об`єктивного розгляду всіх обставин справи і їх сукупність, наслідком чого стало ухвалення необґрунтованих по суті заявлених вимог рішень.

5. Позиція ТОВ "Котельні лікарняного комплексу", викладена у відзиві на касаційну скаргу

5.1 Текст договору про реструктуризацію за формою та змістом відповідає Типовому договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий газ, що затверджений постановою Кабінету Міністрів України №222 від 29.03.2017 (222-2017-п) .

5.2 Відмовившись від укладення договору про реструктуризацію заборгованості, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" порушено вимоги Закону №1730 та ст. ст. 179, 180 Господарського кодексу України.

5.3 Сума заборгованості встановлювалася на час розгляду справи у суді згідно з підписаними обома сторонами актом звірки розрахунків.

5.4 Банківська гарантія видається на фактично існуючу суму заборгованості, а не на суму боргу, що існувала раніше.

5.5 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" договір реструктуризації виконується достроково і станом на 02.07.2019 сума боргу, яка лишилася до сплати становить 200658,01 грн., що підтверджується підписаним між сторонами Актом звірки взаєморозрахунків від 31.05.2019.

6. Встановлені судами обставини

6.1 19.12.2014 між ПАТ "НАК "Нафтогаз України", як продавцем, та ТОВ "Котельні лікарняного комплексу", як покупцем, укладено договір №3236/15-БО-32 купівлі-продажу природного газу (далі - Договір).

6.2 За умовами пункту 6.1 Договору, оплата за газ здійснюється покупцем виключно грошовими коштами шляхом 100% поточної оплати протягом місяця поставки природного газу. Остаточний розрахунок за фактично переданий газ здійснюється до 14 числа (включно) місяця, наступного за місяцем поставки газу.

6.3 На виконання умов Договору продавець передав у власність покупця природний газ на загальну суму 26004273,24 грн., про що сторонами складено та підписано відповідні акти приймання-передачі природного газу.

6.4 В порушення умов Договору покупець не здійснив своєчасну оплату за переданий йому газ, внаслідок чого виникла заборгованість у розмірі 934738,38 грн., вимоги про стягнення якої заявлено у первісному позові.

6.5 За порушення умов пункту 6.1 Договору, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" нарахував ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" пеню у розмірі 3 103 816,36 грн. відповідно до пункту 7.2 Договору. Окрім того, на підставі ст. 625 ЦК України, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" заявлено до стягнення 3047334,68 грн. інфляційних втрат та 257563,70 грн. 3% річних.

6.6 30.11.2016 набув чинності Закон України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" від 03.11.2016 №1730-VIII (1730-19) (далі - Закон №1730), яким визначено комплекс організаційних та економічних заходів, спрямованих на забезпечення сталого функціонування теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення.

6.7 З метою участі у процедурі врегулювання заборгованості, відповідно до Закону №1730, ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" звернулося листом №295 від 14.06.2017 до Мінрегіону із заявою про включення до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь у процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії (далі - Реєстр). Вказана заборгованість утворилась із сумарної заборгованості за кількома договорами, а саме: №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, №3237/15-КП-32 від 19.12.2014, №2267/16-БО-32 від 15.12.2015.

6.8 Наказом Мінрегіону від 12.07.2017 №173 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" було внесені до Реєстру.

6.9 Керуючись ст. 5 Закону №1730, ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" надіслав відповідачу листа від 25.07.2017 №337, у якому запропонував укласти договір про реструктуризацію заборгованості.

6.10 ПАТ "HAK "Нафтогаз Украйни" листом №26-7213/1.8-17 від 03.10.2017 повідомив ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" про списання неустойки у розмірі 72905,34 грн. та готовність за умови надання гарантії реструктурувати заборгованість (основний борг) на загальну суму 3316324,60 грн., а саме: за договором постачання природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 у сумі 1094498,09 грн.; за договором постачання природного газу №3237/15-КП-32 від 19.12.2014 у сумі 127893,44 грн.; за договором постачання природного газу №2267/16-БО-32 від 15.12.2015 у сумі 1127893,44 грн.

6.11 Листом №435 від 03.10.2017 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" направило до ПАТ "HAK "Нафтогаз України" три договори про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договорам №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, №3237/15-КП-32 від 19.12.2014, №2267/16-БО-32 від 15.12.2015 та оригінал гарантії органу місцевого самоврядування Кочетоцької селищної ради Чугуївського району Харківської області згідно з рішенням XXVII сесії VII скликання Кочетоцької селищної ради від 22.09.2017 "Про погодження на укладання договорів реструктуризації заборгованості ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України", тексти яких повністю відповідали Типовому договору.

6.12 ПАТ "HAK "Нафтогаз України" листом №26-8045/1.8-17 від 09.11.2017 повернув на адресу ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" документи та договори без оформлення, повідомивши, що гарантія повинна бути лише від провідних банків та відповідати встановленим ними умовам.

6.13 Листом №326 від 02.10.2018 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" направило на адресу ПАТ "HAK "Нафтогаз України" договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ по договору №3237/15- КП-32 та оригінал гарантії AT "АЛЬФА-БАНК" №IG-27/2018361 від 02.10.2018 на залишок боргу 827121,92 грн. станом на 02.10.2018.

6.14 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" з 30.09.2017 почало фактично виконувати вимоги Закону №1730 на підставі типового договору про реструктуризацію, сплачуючи платежі згідно із графіком реструктуризації на 60 місяців включеної Мінрегіоном до Реєстру заборгованості. За період з 30.09.2017 по 17.09.2018 згідно наданих ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" платіжних доручень сплачено 291866,09 грн., що підтверджується актами звіряння.

7. Позиція Верховного Суду та висновки щодо застосування норм права

7.1 Згідно зі ст. 655 ЦК України за договором купівлі-продажу одна сторона передає або зобов`язується передати майно (товар) у власність другій стороні (покупцеві), а покупець приймає або зобов`язується прийняти майно (товар) і сплатити за нього певну грошову суму.

7.2 В ст. 692 ЦК України передбачено, що покупець зобов`язаний оплатити товар після його прийняття або прийняття товаророзпорядчих документів на нього, якщо договором або актами цивільного законодавства не встановлений інший строк оплати товару. Покупець зобов`язаний сплатити продавцеві повну ціну переданого товару.

7.3 В силу вимог ст. ст. 525, 526, 530, 610 ЦК України зобов`язання підлягає виконанню належним чином у встановлений строк. Невиконання зобов`язання або виконання з порушенням умов, визначених змістом зобов`язання, є порушенням зобов`язання (неналежне виконання).

7.4 Заборгованість ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" за укладеним з ПАТ "НАК "Нафтогаз України" Договором на час подання первісного позову склала 934738,38 грн. і за висновками судів попередніх інстанцій підлягала реструктуризації відповідно до вимог Закону №1730.

7.5 Відповідно до ст. 1 Закону №1730 заборгованістю, що підлягає врегулюванню відповідно до цього Закону є кредиторська заборгованість перед постачальником природного газу теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води.

Процедура врегулювання заборгованості включає в себе заходи, спрямовані на зменшення, списання та/або реструктуризацію заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиту електричну енергію шляхом проведення взаєморозрахунків, реструктуризації та списання заборгованості

Учасниками процедури врегулювання заборгованості є підприємства та організації, включені до реєстру, постачальники природного газу та/або електричної енергії, оптовий постачальник електричної енергії, розпорядники коштів державного та місцевих бюджетів, органи, що здійснюють казначейське обслуговування бюджетних коштів.

7.6 Відповідно до ст. 5 Закону №1730 реструктуризації підлягає кредиторська заборгованість теплопостачальних та теплогенеруючих організацій за спожитий природний газ, використаний станом на 1 липня 2016 року для виробництва теплової та електричної енергії, послуг з опалення та постачання гарячої води (без урахування суми неустойки (штрафів, пені), інфляційних нарахувань, процентів річних, нарахованих на заборгованість за спожитий природний газ), не погашена станом на 31 грудня 2016 року.

Реструктуризація заборгованості за спожитий природний газ, що підлягає врегулюванню відповідно до цього Закону, здійснюється шляхом розстрочення на 60 календарних місяців рівними частинами з першого числа місяця укладення договору без відстрочення погашення заборгованості та з можливістю дострокового погашення. Виконання зобов`язань теплопостачальної або теплогенеруючої організації за договором про реструктуризацію заборгованості забезпечується шляхом прийняття відповідного рішення органом місцевого самоврядування, що представляє відповідну територіальну громаду, до комунальної власності якої належить така теплопостачальна або теплогенеруюча організація, та який виступає гарантом виконання такого договору на суму реструктуризації (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої проводиться за рахунок видатків державного бюджету).

7.7 Згідно з нормами ст. 7 Закону № 1730 на реструктуризовану заборгованість за спожитий природний газ станом на 1 липня 2016 року неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню та не можуть бути предметом подальшого продажу, за умови повного виконання теплогенеруючими та теплопостачальними організаціями договору про реструктуризацію заборгованості.

7.8 Положення частин 8 та 9 ст. 5 Закону № 1730 передбачають, що кожна із сторін зобов`язана укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості. За зверненнями побутових споживачів теплопостачальні та теплогенеруючі організації, які уклали договори про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ, зобов`язані укласти з такими споживачами договори про реструктуризацію заборгованості побутових споживачів станом на 1 липня 2016 року за умови здійснення ними поточних розрахунків за відповідні спожиті послуги. Умови реструктуризації заборгованості побутових споживачів згідно з такими договорами не можуть бути гіршими, ніж умови реструктуризації заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, передбачені укладеними ними договорами.

7.9 Типовий договір про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ затверджується Кабінетом Міністрів України (ч.7 ст.5 Закону №1730).

7.10 Відповідно до пункту 4 Порядку ведення реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь в процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії та користування зазначеним реєстром, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 21.02.2017 №93 (93-2017-п) , формування та ведення реєстру здійснюється Мінрегіоном шляхом: збирання та оброблення інформації про підприємства; внесення даних до реєстру та змін до них, а також виключення таких даних з реєстру.

7.11 В даному випадку кредиторська заборгованість ТОВ "Котельні лікарняного комплексу", якого включено до Реєстру теплопостачальних та теплогенеруючих організацій, підприємств централізованого водопостачання та водовідведення, що беруть участь в процедурі врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії суб`єктів господарювання (далі - Реєстр), яка утворилася по договору купівлі-продажу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 перед ПАТ "НАК "Нафтогаз України", підлягає врегулюванню згідно з положеннями Закону №1730, а відтак наявні підстави укладення між сторонами договору про реструктуризацію заборгованості.

7.12 Відповідно статті 179 Господарського кодексу України укладення господарського договору є обов`язковим для сторін, якщо, зокрема, існує пряма вказівка закону щодо обов`язковості укладення договору для певних категорій суб`єктів - господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Законом №1730 прямо передбачено обов`язок сторін укласти договір про реструктуризацію заборгованості у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості.

Оскільки сторони у даній справі є учасниками процедури врегулювання заборгованості за Законом №1730, то укладення договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий газ між ними є обов`язковим в силу вимог цього Закону.

7.13 ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" виконано всі необхідні дії для укладання договору про реструктуризацію заборгованості за природний газ, передбачені Законом №1730, а саме: товариство з включено до Реєстру; отримано від органу місцевого самоврядування погодження та гарантії виконання ним зобов`язань за договором про реструктуризацію заборгованості; проект договору про реструктуризацію заборгованості складено у відповідності до Типового договору, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2017 №222 (222-2017-п) ; заборгованість, яка включена у проект договору про рекструктуризацію відповідає вимогам Закону №1730; сума боргу, вказана у проекті договору підтверджена актом звіряння між сторонами.

7.14 Відповідно до частини третьої статті 7 Закону №1730 на заборгованість за природний газ, використаний для виробництва теплової та електричної енергії, надання послуг з централізованого опалення та постачання гарячої води, погашену до набрання чинності цим Законом (тобто до 30.11.2016), неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню з дня набрання чинності цим Законом.

Вказана норма є нормою прямої дії, виконання якої не потребує від ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" вчинення будь-яких дій.

Право на списання неустойки, інфляційних нарахувань та процентів річних поставлено у залежність лише до умови погашення основної заборгованості за отриманий природний газ у строк до набрання чинності Законом про врегулювання заборгованості за спожиті енергоносії. Аналогічна правова позиція наведена у постанові Верховного Суду від 07.02.2018 у справі №910/16351/13.

7.15 Доводи скаржника, наведені у пункті 4.1 даної постанови, відхиляються колегією суддів, як непереконливі, оскільки згідно з Графіком погашення заборгованості, який є додатком до спірного договору реструктуризації, розмір платежів, які має здійснювати ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" за умовами договору про реструктуризацію заборгованості, щомісячно складає 66886,00 грн. з початку дії договору на протязі 12 місяців.

Графік погашення заборгованості до Договору наданий на строк 12 місяців, оскільки строк дії банківської гарантії АТ "АЛЬФА-БАНК" - один рік.

Твердження скаржника про те, що реструктуризація заборгованості на строк менше ніж 60 місяців, який передбачений в статті 5 Закону № 1730, суперечить як названому Закону, так і інтересам ПАТ "НАК "Нафтогаз України", не відповідають дійсності, оскільки безпосередньо в частині 2 статті 5 Закону України №1730 передбачено можливість для боржника достроково погасити борг, а встановлений в договорі про реструктуризацію строк не перевищує максимального терміну встановленого Законом. Аналогічна правова позиція наведена у постанові Верховного Суду від 05.06.2019 у справі №922/1909/18.

ПАТ "НАК "Нафтогаз України" не обґрунтовано, в чому саме полягає порушення його інтересів у випадку погашення ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" заборгованості не протягом 60 місяців, а у термін, який є в п`ять разів коротший, тобто протягом 12 місяців.

7.16 Посилання скаржника на відсутність погодження між сторонами такої істотної умови, як ціна договору, відхиляється колегією суддів, оскільки в даному випадку йдеться про заборгованість за конкретним договором, укладеним між сторонами у даній справі, і розмір заборгованості визначено станом на 02.10.2018 з урахуванням вже здійснених ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" платежів.

В пункті 3 договору про реструктуризацію вказано загальну суму за договором купівлі-продажу природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, яка підлягає реструктуризації, а саме 1094498,09 грн., а в пункті 11 - розмір заборгованості на час розгляду справи місцевим господарським судом (станом на 02.10.2018), а саме 802632,01 грн. В матеріалах справи наявні Акти звірки взаєморозрахунків, які підписані обома сторонами та засвідчують часткову оплату суми боргу і залишок заборгованості у розмірі 802632,01 грн.

Зазначаючи в касаційній скарзі про те, що у ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" були відсутні підстави для здійснення платежів у загальній сумі 291866,09 грн. згідно з графіком реструктуризації, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" не надано доказів повернення названих платежів на рахунок ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" з вказівкою на помилковість їх перерахування. Натомість сплачені ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" кошти були зараховані ПАТ "НАК "Нафтогаз України" в оплату заборгованості за договором купівлі-продажу природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, про що складено відповідні Акти звірки між сторонами.

7.17 Скаржник в касаційній скарзі зазначав про те, що в проекті договору про реструктуризацію вказано суму заборгованості у розмірі 802632,01 грн., яка є меншою від суми боргу за договором купівлі-продажу природного газу №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, вимога про стягнення якої заявлена у первісному позові, а тому суди попередніх інстанцій повинні були вирішити питання про стягнення суми боргу, пені та інфляційних втрат по первісному позову, неохоплених сумою заборгованості, яка підлягає реструктуризації, а не відмовляти у задоволенні вимог первісного позову у повному обсязі.

Однак в даному випадку мова йде про одну й ту ж саму заборгованість за договором №3236/15-БО-32 від 19.12.2014, яка підлягає реструктуризації згідно із Законом №1730, але в первісному позові вказано суму без урахування платежів з погашення заборгованості, здійснених ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" вже після подання цього позову ПАТ "НАК "Нафтогаз України". Про те, що сума боргу за договором №3236/15-БО-32 від 19.12.2014 становить саме 802632,01 грн. свідчать підписані обома сторонами Акти звірки, копії яких наявні в матеріалах справи і відповідним обставинам надано належну оцінку судами попередніх інстанцій.

7.18 Доводи касаційної скарги щодо невизначеності судів попередніх інстанцій з правовою підставою для початку виконання договору реструктуризації заборгованості є необґрунтованими, оскільки згідно з положеннями частини 2 статті 187 Господарського кодексу України день набрання чинності рішенням суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору, вважається днем укладення відповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

7.19 Відносно аргументів скаржника про те, що надана ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" банківська гарантія не відповідає вимогам Закону № 1730, колегія суддів зазначає наступне.

Відповідно до ст. 546 ЦК України гарантія є одним із видів забезпечення виконання зобов`язання.

Уповноважені банки здійснюють операції за гарантіями відповідно до вимог статей 560 - 569 ЦК України, статті 200 ГК України.

Згідно зі статтею 200 ГК України гарантія є специфічним засобом забезпечення виконання господарських зобов`язань шляхом письмового підтвердження (гарантійного листа) банком, іншою кредитною установою, страховою організацією (банківська гарантія) про задоволення вимог управненої сторони у розмірі повної грошової суми, зазначеної у письмовому підтвердженні, якщо третя особа (зобов`язана сторона) не виконає вказане у ньому певне зобов`язання, або настануть інші умови, передбачені у відповідному підтвердженні. До відносин банківської гарантії в частині, не врегульованій цим Кодексом, застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України (435-15) .

Статтею 560 ЦК України визначено, що за гарантією банк, інша фінансова установа, страхова організація (гарант) гарантує перед кредитором (бенефіціаром) виконання боржником (принципалом) свого обов`язку. Гарант відповідає перед кредитором за порушення зобов`язання боржником.

Відповідно до розділу І Положення про порядок здійснення банками операцій за гарантіями в національній та іноземних валютах, затвердженого постановою Правління Національного банку України від 15.12.2004 №639 (z0041-05) , гарантійний лист - це гарантія, що оформлена належним чином на паперовому носії. Гарантія - це спосіб забезпечення виконання зобов`язань, відповідно до якого банк-гарант приймає на себе грошове зобов`язання перед бенефіціаром (оформлене в письмовій формі або у формі повідомлення) сплатити кошти за принципала в разі невиконання останнім своїх зобов`язань у повному обсязі або їх частину в разі пред`явлення бенефіціаром вимоги та дотримання всіх вимог, передбачених умовами гарантії.

Нормами частини 4 статті 5 Закону №1730 визначено, що для підприємств, які не належать до комунального сектору економіки, фінансові та/або інші гарантії на суму реструктуризації суб`єктом господарювання надається будь-який вид забезпечення, передбачений законодавством України, на виконання договору реструктуризації, заборгованість якого підлягає реструктуризації, на суму реструктуризації (крім суми заборгованості з різниці в тарифах, погашення якої проводиться за рахунок видатків державного бюджету).

Колегія суддів погоджується з висновком судів попередніх інстанцій про те, що банківська гарантія видається для забезпечення дійсно існуючого зобов`язання на фактичну суму боргу і в даному випадку надана ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" банківська гарантія відповідає вимогам ПАТ "НАК "Нафтогаз України", які наведені останнім в листі № 26-6633/1.8.-17 від 13.09.2017, а саме: АТ "АЛЬФА-БАНК" має банківську ліцензію № 61 від 05.10.2011, видану Національним банком України на право надання банківських послуг, визначених ч.3 ст. 47 Закону України "Про банки і банківську діяльність", до яких входить надання гарантій, як кредитна операція, передбачена ст. 49 Закону України "Про банки і банківську діяльність" та Уніфікованих правил для гарантій, розроблених Міжнародною торговельною палатою. АТ "АЛЬФА-БАНК" входить до першої двадцятки платоспроможних банків по різним видам рейтингів.

7.20 Відповідно до частини 4 статті 181 ГК України за наявності заперечень щодо окремих умов договору сторона, яка одержала проект договору, складає протокол розбіжностей, про що робиться застереження у договорі, та у 20-денний строк надсилає другій стороні два примірники протоколу розбіжностей разом з підписаним договором.

Таким чином, виходячи з положень ст. 179 ГК України та ст. 5 Закону №1730, особа, яка отримала договір про реструктуризацію заборгованості (в даному випадку ПАТ "НАК "Нафтогаз України") зобов`язана укласти договір у строк, що не перевищує 10 календарних днів з дня його отримання, якщо сума за таким договором підтверджена актами звіряння між учасниками процедури врегулювання заборгованості. Натомість, як встановлено судами попередніх інстанцій та не спростовано скаржником, ПАТ "НАК "Нафтогаз України" у визначений Законом №1730 строк не надав заперечень щодо змісту запропонованого договору про реструктуризацію заборгованості, не склав протокол розбіжностей та не уклав договір, тобто не виконав обов`язку, прямо передбаченого в Законі.

7.21 Колегія суддів погоджується з висновком судів попередніх інстанцій про те, що ТОВ "Котельні лікарняного комплексу" виконано всі необхідні дії для укладення договору про реструктуризацію заборгованості за природний газ, передбачені Законом №1730, проект договору про реструктуризацію заборгованості за спожитий природний газ складено у відповідності до Типового договору, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.03.2017 №222 (222-2017-п) , а заборгованість, включена у спірний договір, відповідає вимогам Закону №1730 та підтверджена актом звіряння між позивачем та відповідачем.

Наведені обставини у їх сукупності свідчать про наявність правових підстав для задоволення вимог зустрічного позову.

7.22 Відносно вимог первісного позову колегія суддів погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про те, що заявлена до стягнення заборгованість у розмірі 934738,38 грн. підлягає реструктуризації, у зв`язку з чим всі нарахування на цю заборгованість, а саме пеня, інфляційні втрати та 3% річних, включені до предмету позовних вимог, є реструктуризованими відповідно до вимог Закону України "Про заходи, спрямовані на врегулювання заборгованості теплопостачальних та теплогенеруючих організацій та підприємств централізованого водопостачання і водовідведення за спожиті енергоносії" (1730-19) , норми якого є спеціальними до правовідносин між сторонами.

Окрім того, згідно зі статтею 7 Закону №1730 на реструктуризовану заборгованість за спожитий природний газ станом на 1 липня 2016 року неустойка (штраф, пеня), інфляційні нарахування, проценти річних не нараховуються, а нараховані підлягають списанню та не можуть бути предметом подальшого продажу, за умови повного виконання теплогенеруючими та теплопостачальними організаціями договору про реструктуризацію заборгованості.

Таким чином, вимоги первісного позову не підлягають задоволенню.

Аргументи касаційної скарги вищенаведених висновків не спростовують.

7.23 Аналізуючи питання обсягу дослідження доводів скаржника та їх відображення у судовому рішенні, питання вичерпності висновків суду, суд апеляційної інстанції враховує висновки Європейського суду з прав людини у справі "Проніна проти України" (Рішення ЄСПЛ від 18.07.2006), в якому зазначено, що пункт 1 статті 6 Конвенції зобов`язує суди давати обґрунтування своїх рішень, але це не може сприйматись як вимога надавати детальну відповідь на кожен аргумент. Межі цього обов`язку можуть бути різними в залежності від характеру рішення. Крім того, необхідно брати до уваги різноманітність аргументів, які сторона може представити в суд, та відмінності, які існують у державах-учасницях, з огляду на положення законодавства, традиції, юридичні висновки, викладення та формулювання рішень. Таким чином, питання, чи виконав суд свій обов`язок щодо подання обґрунтування, що випливає зі статті 6 Конвенції, може бути визначено тільки у світлі конкретних обставин справи.

У даній справі сторонам було надано вичерпну відповідь на всі істотні питання, що виникають при кваліфікації спірних відносин згідно з нормами матеріального та процесуального права.

7.24 Згідно з частиною 1 ст. 300 ГПК України, переглядаючи у касаційному порядку судові рішення, суд касаційної інстанції в межах доводів та вимог касаційної скарги та на підставі встановлених фактичних обставин справи перевіряє правильність застосування судом першої чи апеляційної інстанції норм матеріального і процесуального права.

За результатами перегляду справи колегія суддів дійшла висновку про те, що судами попередніх інстанцій було повно, всебічно та об`єктивно з`ясовано обставини, які мають значення для справи, а також вірно застосовано норми матеріального і процесуального права, що не спростовано скаржником.

7.25 З огляду на викладене та з урахуванням положень пункту 1 частини 1 статті 308 та статті 309 ГПК України рішення Господарського Харківської області від 19.11.2018 та постанова Східного апеляційного господарського суду від 28.03.2019 у справі №922/1908/18 підлягають залишенню без змін як законні та обґрунтовані з мотивів, наведених в цій постанові.