треті особи, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача - 1) Білгород-Дністровська районна державна адміністрація Одеської області в особі відділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців,

про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників та статутів товариства,

В С Т А Н О В И В:

У серпні 2017 року ОСОБА_2 звернувся до Господарського суду Одеської області з позовом до приватного підприємства "Ніка-2" про визнання недійсними рішень загальних зборів засновників оформлених протоколом №1 від 13.07.2015 та №3 від 23.11.2015 та статутів товариства.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням його корпоративних прав.

Рішенням Господарського суду Одеської області від 14.03.2018 позов задоволено частково.

Визнано недійсним рішення загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформлене протоколом №3 від 23.11.2015; визнано недійсним статут приватного підприємства "Ніка-2" у новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленим протоколом №3 від 23.11.2015.

Відмовлено у визнанні недійсним рішення загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленого протоколом №1 від 13.07.2015 та у визнанні недійсними змін та доповнень до статуту приватного підприємства "Ніка-2" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015.

Задовольняючи позовні вимоги в частині визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "Ніка-2", оформленого протоколом №3 від 23.11.2015 та визнання недійсним статуту ПП "Ніка-2" у редакції, затвердженій вищеназваним рішенням, господарський суд першої інстанції послався на те, що виключення ОСОБА_2 зі складу учасників підприємства відповідача здійснене з порушенням вимог чинного законодавства, оскільки останнім не доведено належними та допустимими доказами наявності підстав для виключення позивача з числа учасників приватного підприємства.

Відмовляючи в задоволенні позовних вимог в частині визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "Ніка-2", оформленого протоколом № 1 від 13.07.2015, та внесених змін та доповнень до статуту ПП "Ніка-2" в редакції, затвердженій вищевказаним рішенням, місцевий господарський суд виходив з того, що позивача хоча було несвоєчасно повідомлено про час та місце проведення загальних зборів, проте це порушення не є безумовною підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів засновників приватного підприємства. Також суд вказав, що відсутність позивача, не могла вплинути на прийняття рішення, яке оскаржується.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 11.06.2018 рішення Господарського суду Одеської області від 14.03.2018 залишено без змін.

ОСОБА_2 подав касаційну скаргу, в якій просить скасувати вказані рішення в частині відмови у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленого протоколом №1 від 13.07.2015 та визнання недійсними змін та доповнень до статуту приватного підприємства "Ніка-2" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015. Прийняти нове рішення яким задовольнити позовні вимоги в цій частині.

Підставами для скасування судових рішень позивач зазначає неправильне застосування норм матеріального права та порушення норм процесуального права судами першої та апеляційної інстанції. Стверджує, що в зв'язку з його неналежним повідомленням про проведення загальних зборів засновників ПП "Ніка-2" 13.07.2015, він був позбавлений можливості прийняти в них участь. На думку скаржника договір дарування від 13.07.2015 є нікчемним, оскільки не посвідчений нотаріально.

У відзиві на касаційну скаргу ПП "Ніка-2" заперечує проти доводів касаційної скарги, просить постанову Одеського апеляційного господарського суду від 11.06.2018 та рішення Господарського суду Одеської області від 14.03.2018 залишити без змін, а касаційну скаргу - без задоволення. Посилаючись на хибність твердження скаржника щодо нікчемності договору дарування від 13.07.2015, укладеного між ОСОБА_3 та ОСОБА_4, оскільки чинне законодавство не вимагає обов'язкового нотаріального посвідчення договору відчуження частки у статутному капіталі.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення представника відповідача, дослідивши наведені у касаційній скарзі доводи та заперечення проти неї, перевіривши матеріали справи, Верховний Суд вважає, що касаційну скаргу необхідно залишити без задоволення з таких підстав.

Як встановлено господарськими судами, ПП "Ніка-2" створено громадянкою Молдови ОСОБА_3 з метою здійснення ринкових взаємовідносин і отримання прибутку на основі задоволення потреб громадян, колективних, державних та інших підприємств і організацій в виконанні робіт і наданні послуг в сферах, визначених предметом діяльності (пункт 1.1 статуту приватного підприємства "Ніка-2", затвердженого рішенням загальних зборів учасників засновників (протокол від 03.04.2008) та зареєстрованого Білгород-Дністровською районною державною адміністрацією 12.09.2001 за №04056813Ю0010276).

Статутний фонд становить 500 грн. Вкладом засновника в статутний фонд підприємства можуть бути будинки, споруди, обладнання, інші матеріальні цінності, цінні папери, права користування землею, іншими природними ресурсами, а також інші майнові права, кошти, в тому числі і в іноземній валюті та інші види вкладів, не заборонені діючим законодавством (пункти 3.5, 3.5 статуту у зазначеній редакції).

На підставі рішення засновника ПП "Ніка-2" №2 від 19.09.2005 введено до складу засновників підприємства громадянина Молдови ОСОБА_2 та громадянку Молдови ОСОБА_4.

Відповідно до пункту 1.2 статуту ПП "Ніка-2", зареєстрованого Білгород-Дністровською районною державною адміністрацією 12.09.2001 за №04056813Ю0010276 з подальшими змінами та доповненнями, проведеними державними реєстраторами 21.04.2008 за №15301050007000138 та 20.07.2011 за №153021050011000138, засновниками підприємства є ОСОБА_3, ОСОБА_2 та ОСОБА_4.

На підставі рішення загальних зборів засновників, оформленого протоколом №1 від 09.01.2013, до статуту ПП "Ніка-2" було внесено зміни, державну реєстрацію яких проведено16.01.2013 за №15301050016000138. Відповідно до цих змін пункт 3.2 статуту підприємства відповідача викладено у новій редакції, згідно з яким для забезпечення діяльності підприємства створюється статутний капітал у розмірі 30 000 000,00 грн, який складається з вартості вкладів його засновників; вклади засновників у статутному капіталі становлять:

- ОСОБА_3 - вклад на суму 18 000 000 грн, що відповідає частці у статутному капіталі у розмірі 60%;

- ОСОБА_2 - вклад на суму 6 000 000,00 грн, що відповідає частці у статутному капіталі у розмірі 20%;

-ОСОБА_4 - вклад на суму 6 000 000,00 грн, що відповідає частці у статутному капіталі у розмірі 20%.

Оспорюваним рішенням загальних зборів засновників ПП "Ніка-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015, вирішено: перерозподілити частки в статутному капіталі підприємства таким чином:

- ОСОБА_3 - вклад на суму 6 000 000,00 грн, що відповідає частці у статутному капіталі підприємства у розмірі 20%;

- ОСОБА_2 - вклад на суму 6 000 000,00 грн, що відповідає частці у статутному капіталі підприємства у розмірі 20%;

- ОСОБА_4 - вклад на суму 18 000 000,00 грн, що відповідає частці у статутному капіталі підприємства у розмірі 60%;

Внести зміни та доповнення до статуту ПП "Ніка-2" та доручити засновнику ОСОБА_3 провести їх державну реєстрацію.

16.07.2015 державним реєстратором Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеській області було проведено державну реєстрацію змін до статуту підприємства відповідача (номер запису 15521050022002795).

10.11.2015 була проведена державна реєстрація змін до установчих документів відповідача (номер запису 15521050024002795).

Відповідно до пунктів 4.7 - 4.11 статуту ПП "Ніка-2" у редакції станом на 10.11.2015 загальні збори засновників скликаються директором підприємства за власною ініціативою чи ініціативою не менше 1/5 частки голосів від загального складу засновників підприємства; повідомлення про проведення загальних зборів засновників проводиться шляхом публікації інформації про час та місце загальних зборів з визначенням порядку денного за 10 днів до проведення зборів у регіональному печатному засобі інформації "Слово Придністров'я"; загальні збори засновників є правомочними за умови реєстрації більше 60 % від загального складу засновників підприємства; рішення вважається прийнятим за умови підтримки його більш ніж 50% від загальної кількості голосів; до виключної компетенції загальних зборів засновників належить прийняття рішення, зокрема, щодо: затвердження та внесення змін до статуту підприємства, перерозподіл та погодження відчуження на користь третіх осіб часток статутного капіталу засновників підприємства, виключення зі складу засновників підприємства.

Рішенням загальних зборів засновників ПП "Ніка-2", оформленим протоколом № 3 від 23.11.2015, вирішено:

- виключити зі складу засновників ПП ПП "Ніка-2" громадянина ОСОБА_2 та виплатити до 23.11.2016 вартість частини майна підприємства, яку визначати на підставі фінансової звітності підприємства за 2015 фінансовий рік, що пропорційна його частці підприємства у розмірі 20% у статутному капіталі ПП "Ніка-2";

- зменшити розмір статутного капіталу ПП "Ніка-2"на 6 000 000,00 грн та визначити його у розмірі 24 000 000,00 грн, де частки у статутному капіталі розподіляються так: громадянка Молдови ОСОБА_3 - вклад на суму 6 000 000,00 грн, що відповідає частці у статутному капіталі ПП "Ніка-2" у розмірі 25 %; громадянка України ОСОБА_4 - вклад на суму 18 000 000,00 грн, що відповідає частці у статутному капіталі ПП "Ніка-2" у розмірі 75 %;

- внести та затвердити зміни та доповнення до статуту ПП "Ніка-2" шляхом викладення його в новій редакції та доручити директору ПП "Ніка-2" провести його державну реєстрацію.

23.11.2015 державним реєстратором Білгород-Дністровського міськрайонного управління юстиції в Одеській області було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів підприємства відповідача (номер запису 15521050025002745).

Переглядаючи у касаційному порядку судові рішення в межах доводів та вимог, касаційної скарги, Верховний Суд вважає за необхідне зазначити таке.

Предметом спору у цій справі є вимоги позивача про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ПП "Ніка-2", оформлених протоколом №1 від 13.07.2015 та протоколом №3 від 23.11.2015, а також визнання недійсними змін до статуту відповідача, що проведені на підставі вказаних рішень.

Відповідно до ч. 3 ст. 167 ГК України корпоративні відносини виникають, змінюються та припиняються щодо корпоративних прав.

Згідно з ч. 1 цієї статті корпоративні права - це права особи, частка якої визначається у статутному капіталі (майні) господарської організації, що включають правомочності на участь цієї особи в управлінні господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами.

Відповідно до ст. 113 ГК України приватним підприємством визнається підприємство, що діє на основі приватної власності одного або кількох громадян, іноземців, осіб без громадянства та його (їх) праці чи з використанням найманої праці. Приватним є також підприємство, що діє на основі приватної власності суб'єкта господарювання - юридичної особи. Порядок організації та діяльності приватних підприємств визначається цим Кодексом та іншими законами.

Відповідно до положень статей 87, 88 Цивільного кодексу України, статей 57, 82 Господарського кодексу України документом, який визначає правовий статус юридичної особи, є статут.

Обґрунтовуючи підставу визнання недійсним рішення загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленого протоколом №1 від 13.07.2015 та визнання недійсними змін та доповнень до статуту приватного підприємства "Ніка-2" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленим протоколом №1 від 13.07.2015, скаржник стверджує, що в зв'язку з його неналежним повідомленням про проведення загальних зборів засновників ПП "Ніка-2" 13.07.2015, він був позбавлений можливості прийняти в них участь. На думку скаржника договір дарування частки учасника від 13.07.2015 є нікчемним, оскільки не посвідчений нотаріально.

Як вбачається з матеріалів справи, статутом ПП "Ніка-2" в редакції станом на 13.07.2015 не було визначено порядку повідомлення учасників ПП "Ніка-2" про проведення загальних зборів.

Господарськими судами встановлено, що ПП "Ніка-2" у друкованому виданні "Советское Приднестровье" №53 (11310) від 09.07.2015 було розміщено оголошення про те, що 13.07.2015 за адресою: Одеська область, Білгород-Дністровський район, Шабівська сільська рада, комплекс будівель та споруд №55, база відпочинку "Ніка-2", що є юридичною адресою ПП "Ніка-2", відбудеться засідання загальних зборів засновників ПП "Ніка-2", порядок денний: перерозподіл часток засновників у статутному капіталі підприємства та внесення змін до статутних документів підприємства, початок зборів о 13:00.

Розглядаючи спір по суті місцевий господарський суд вказав про порушення строків повідомлення відповідно до ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", яка застосована судом відповідно до ст. 8 ЦК України за аналогією закону.

За змістом ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Проте, Верховний Суд зазначає, що під час розгляду відповідних справ господарські суди мають враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів юридичної особи, є підставами для визнання недійсними прийнятих ними рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з порушенням прямих вказівок закону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення або у разі неможливості встановлення наявності кворуму (статті 59 та 60 Закону України "Про господарські товариства", статті 41 та 42 Закону України "Про акціонерні товариства", стаття 15 Закону України "Про кооперацію"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (частина шоста статті 42 Закону України "Про акціонерні товариства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного, на розгляд яких не було отримано згоди усіх присутніх на загальних зборах (частина п'ята статті 61 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю (частина шоста статті 60 Закону України "Про господарські товариства"); відсутність протоколу загальних зборів акціонерного, підписаного головою і секретарем зборів (стаття 46 Закону України "Про акціонерні товариства").

Несвоєчасне повідомлення учасників ПП "Ніка-2" про проведення загальних зборів не є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів. Господарський суд повинен оцінити як ці порушення вплинули на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Відповідно до частини першої статті 98 Цивільного кодексу України загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу.

Частиною другою статті 98 Цивільного кодексу України визначено, що рішення загальних зборів приймаються простою більшістю від числа присутніх учасників, якщо інше не встановлено установчими документами або законом. Рішення про внесення змін до статуту товариства, відчуження майна товариства на суму, що становить п'ятдесят і більше відсотків майна товариства, та про ліквідацію товариства приймаються більшістю не менш як у 3/4 голосів, якщо інше не встановлено законом.

Згідно з частиною першою статті 60 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори визнаються повноважними, якщо на них присутні учасники, що мають відповідно до статуту товариства у сукупності більш як 50% голосів. Установчими документами товариств, у статутному капіталі яких відсутня державна частка, може бути встановлений інший відсоток голосів учасників (представників учасників), за умови присутності яких загальні збори учасників вважаються повноважними.

Статут ПП "Ніка-2" в редакції станом на 13.07.2015 не містить положень стосовно визначення іншого відсотку голосів, за умовами яких збори вважаються повноважними.

На загальних зборах 13.07.2015 були присутні учасники ОСОБА_3 та ОСОБА_4; кількість голосів, що належать особам, які брали участь у зборах становить 80% від загальної кількості, що відображено у протоколі загальних зборів №1 від 13.07.2015. Отже, збори були повноважними щодо розгляду винесених на них питань.

Враховуючи те, що на загальних зборах 13.07.2015 були присутні учасники, які в сукупності володіють 80 відсотками голосів, збори були повноважними щодо розгляду винесених на них питань; загальні збори товариства проведені при наявності кворуму; на зборах приймалися рішення, які були включені до порядку денного що належать до компетенції загальних зборів; за прийняті рішення проголосували учасники, які в сукупності володіють 80 відсотками голосів; враховуючи розподіл часток у статутному фонді ПП "Ніка-2" та кількість учасників підприємства, господарські суди правомірно відмовили у задоволенні позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "Ніка-2" оформленого протоколом №1 від 13.07.2015, та похідних від них вимог про визнання недійсними змін та доповнень до статуту ПП "Ніка-2" затверджених вказаним рішенням.

Вищевикладеним спростовуються аргументи касаційної скарги про неналежне повідомлення ОСОБА_2 про проведення загальних зборів засновників ПП "Ніка-2" 13.07.2015.

Доводи скаржника ОСОБА_2 про нікчемність договору дарування частки у статутному капіталі підприємства від 13.07.2015 з тих підстав, що він не був нотаріально посвідчений, колегією суддів відхиляються, оскільки нормами Цивільного Кодексу України (435-15) не передбачена обов'язковість нотаріального посвідчення письмового договору дарування частки у статутному капіталі підприємства. Ст. 29 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" станом на 13.07.2015 не вимагала обов'язкового нотаріального посвідчення письмової договору дарування частки у статутному капіталі підприємства.

Посилання ОСОБА_2 в касаційній скарзі на те, що на момент проведення загальних зборів 13.07.2015 він перебував у шлюбі з ОСОБА_3, яка володіла 60% статутного капіталу ПП "Ніка-2", що є спільною власністю подружжя, а тому не мала права відчужувати частку без згоди чоловіка, відхиляється Верховним Судом оскільки предметом спору у цій справі є вимоги позивача про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників ПП "Ніка-2" та визнання недійсними змін до статуту відповідача, а не оскарження договору дарування частки у статутному капіталі ПП "Ніка-2" від 13.07.2015.

Щодо позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленого протоколом №3 від 23.11.2015; визнання недійсним статуту приватного підприємства "Ніка-2" у новій редакції, затверджений рішенням загальних зборів засновників приватного підприємства "Ніка-2", оформленим протоколом №3 від 23.11.2015 необхідно зазначити таке.

Умовами ч. 3 статті 100 Цивільного кодексу України передбачено, що учасник товариства у випадках та в порядку, встановлених установчими документами або законом, може бути виключений з товариства.

При вирішенні спорів, пов'язаних з виключенням учасника з товариства, господарські суди, повинні дослідити всі обставини, пов'язані з виключенням учасника з товариства, дати оцінку його поведінці, встановити наявність негативних для товариства наслідків у зв'язку з діями (бездіяльністю) учасника. Вирішуючи питання про наявність факту перешкоджання учасником своїми діями досягненню цілей товариства, необхідно встановити, що поведінка учасника суттєво ускладнює діяльність товариства чи робить її практично неможливою.

Як вбачається з матеріалів справи, господарськими судами досліджено обставини, пов'язані з виключенням учасника ОСОБА_2 з ПП "Ніка-2" та надана їм належна правова оцінка.

Судами встановлено дотримання відповідачем порядку скликання зборів, призначених на 23.11.2015. На загальних зборах 23.11.2015 приймали участь учасники, що у сукупності володіють 80 % голосів, що свідчить про наявність кворуму для прийняття рішень, які були включені до порядку денного. Проте, матеріали справи не містять доказів на підтвердження систематичного невиконання ОСОБА_2 обов'язків учасника підприємства або перешкоджання його діяльності. Відповідно висновок господарських судів про відсутність підстав для виключення зазначеної особи з числа учасників приватного підприємства відповідає наведеним вище нормам права.

Вказане є підставою для визнання оспорюваного рішення загальних зборів від 23.11.2015 недійсним, оскільки права ОСОБА_2 при вирішенні питання про виключення його зі складу учасників товариства були порушені.

З огляду на задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення загальних зборів засновників ПП "Ніка-2", оформленого протоколом №3 від 23.11.2015, місцевим господарським судом правильно було задоволено і похідні вимоги про визнання недійсним статуту ПП "Ніка-2" у редакції, затвердженій вказаним рішенням.