головуючого Губенко Н.М. суддів Барицької Т.Л. Картере В.І. розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Приватного підприємства "Трояночка - Полісяночка" на рішення від та на постанову від Господарського суду Чернігівської області 12.10.2016 Київського апеляційного господарського суду 28.11.2016 у справі Господарського суду № 927/826/16 Чернігівської області за позовом Приватного підприємства "Трояночка - Полісяночка" до Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго" про скасування рішення

у судовому засіданні взяли участь представники:

- позивача повідомлений, але не з'явився; - відповідача Сиводід О.П.; Розпорядженням керівника апарату Вищого господарського суду України від 13.03.2017, у зв'язку із участю судді Іванової Л.Б. у роботі XIV позачергового З'їзду суддів України, призначено проведення автоматичної зміни складу колегії суддів у справі № 927/826/16.

Відповідно до протоколу автоматичної зміни складу колегії суддів від 13.03.2017, у зв'язку із участю судді Іванової Л.Б. у роботі XIV позачергового З'їзду суддів України, для розгляду касаційної скарги визначено наступний склад суддів: головуючий суддя - Губенко Н.М. (доповідач), судді Барицька Т.Л., Картере В.І.

02.09.2016 Приватне підприємство "Трояночка - Полісяночка" звернулося до Господарського суду Чернігівської області із позовом до Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго" про визнання недійсним та скасування рішення комісії апарату управління Публічного акціонерного товариства "Чернігівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією (z0417-96) , оформленого протоколом № 469 від 17.08.2016 щодо застосування до Приватного підприємства "Трояночка - Полісяночка" оперативно-господарської санкції за порушення Правил користування електричною енергією.

Рішенням Господарського суду Чернігівської області від 12.10.2016 у справі № 927/826/16 (суддя Моцьор В.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2016 (колегія суддів у складі: Сітайло Л.Г. - головуючий суддя, судді Калатай Н.Ф., Пашкіна С.А.), у позові відмовлено.

Не погоджуючись з наведеними судовими рішеннями, Приватне підприємство "Трояночка - Полісяночка" звернулося до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Чернігівської області від 12.10.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2016 у справі № 927/826/16, та передати справу на новий розгляд до суду першої інстанції.

Обґрунтовуючи підстави звернення з касаційною скаргою, скаржник посилається на порушення судами попередніх інстанцій норм матеріального та процесуального права.

Публічне акціонерне товариство "Чернігівобленерго" надало відзив на касаційну скаргу, в якому з нею не погоджується та просить касаційну скаргу Приватного підприємства "Трояночка - Полісяночка" залишити без задоволення, рішення Господарського суду Чернігівської області від 12.10.2016 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 28.11.2016 у справі № 927/826/16 залишити без змін.

Усіх учасників судового процесу відповідно до статті 111-4 ГПК України належним чином повідомлено про час і місце розгляду касаційної скарги.

Ознайомившись з матеріалами та обставинами справи на предмет надання їм господарськими судами попередніх судових інстанцій належної юридичної оцінки та повноти встановлення обставин справи, дотримання норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Причиною виникнення даного спору є питання щодо наявності підстав для скасування оперативно-господарської санкції, застосованої до позивача.

Правовідносини, які виникли між сторонами, регулюються Господарським кодексом України (436-15) , Законом України "Про електроенергетику" (575/97-ВР) , Правилами користування електричною енергією, затвердженими постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996 № 28 (z0417-96) (ПКЕЕ) та Методикою визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженою постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 04.05.2006 № 562 (z0782-06) (Методика).

Відповідно до п. 1 ст. 275 ГК України за договором енергопостачання енергопостачальне підприємство (енергопостачальник) відпускає електричну енергію, пару, гарячу і перегріту воду (енергію) споживачеві (абоненту), який зобов'язаний оплатити прийняту енергію та дотримуватися передбаченого договором режиму її використання, а також забезпечити безпечну експлуатацію енергетичного обладнання, що ним використовується.

Правопорушеннями в електроенергетиці є, зокрема, крадіжка електричної і теплової енергії, самовільне підключення до об'єктів електроенергетики і споживання енергії без приладів обліку; пошкодження приладів обліку; порушення правил користування енергією (ст. 27 Закону України "Про електроенергетику").

Як встановлено судами попередніх інстанцій та вбачається із матеріалів справи, 22 липня 2016 року працівниками ПАТ "Чернігівобленерго" на об'єкті ПП "Трояночка-Полісяночка" за адресою: м. Новгород-Сіверський, вул. І.Богуна, 59 виявлено порушення п. 10.2.26, п. 10.2.9 Правил користування електричною енергією, а саме: "Спрацьований індикатор впливу магнітного поля, типу Магнет В (М8742945), встановлений на лицевій панелі кожуха лічильника (спереду). Споживач з зафіксованим в акті пошкодженням пломби згоден.".

По даному факту складено акт про порушення ПКЕЕ (z0417-96) № 148116 від 22 липня 2016 року, який підписано представниками постачальника електричної енергії та споживачем (директором підприємства Бабінець Г.І.) без зауважень.

Згідно з п. 9 акту прилад обліку знято, укладено в пакет та опломбовано пломбою С24754357. Комісія постачальника електроенергії, з розгляду складеного акту про порушення, буде проводити засідання 03 серпня 2016 року за адресою: м. Чернігів, вул. Горького, 40. На засідання комісії запрошується споживач або уповноважена ним особа.

03 серпня 2016 року, на засіданні комісії апарату управління ПАТ "Чернігівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, прийнято рішення про перенесення розгляду акту на 17 серпня 2016 року про що складено протокол № 460.

17 серпня 2016 року, на засіданні комісії апарату управління ПАТ "Чернігівобленерго" з розгляду актів про порушення Правил користування електричною енергією, прийнято рішення про проведення розрахунку недорахованої електроенергії ПП "Трояночка-Полісяночка" по акту № 148116 від 22 липня 2016 року на підставі п.2.6 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем правил користування електричною енергією, про що складено протокол № 469. Також, розглянуто висновок експертизи (акт проведення експертизи лічильника електроенергії № 221 від 16 серпня 2016 року), відповідно до якого лічильник № 887450 визнано непридатним для подальшої експлуатації, в зв'язку з тим, що метрологічні характеристики лічильника не відповідають вимогам нормативних документів. Спрацював індикатор дії магнітного поля М8742945.

Відповідно до розрахунку вартості безобліково спожитої електроенергії по акту № 148116 від 22 липня 2016 року, його проведено з дня останнього контрольного огляду чи технічної перевірки приладу обліку, до дня виявлення порушення: з 23 лютого 2016 року по 22 липня 2016 року - за 150 днів. Нарахування склало 34795,01грн.

Протокол засідання комісії № 469 від 17 серпня 2016 року, розрахунок вартості безобліково спожитої електроенергії по акту порушення № 148116 та рахунок на суму 34 795, 01грн. направлено на адресу позивача.

Згідно із п. 6.40 Правил користування електричною енергією, затверджених постановою НКРЕ № 28 від 31.07.1996 (z0417-96) у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 № 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за № 782/12656 (z0782-06) .

Відповідно до п. 6.41 вказаних вище Правил у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недоврахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, яких необхідно вжити для усунення допущених порушень. Акт складається в двох примірниках, один з яких передається або надсилається споживачеві. Акт підписується представником постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) та представником споживача. У разі відмови споживача підписати акт в ньому робиться запис про відмову. У цьому разі акт вважається дійсним, якщо він підписаний не менше ніж трьома уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації). Споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання. Акт підписують тільки особи, які брали участь в контрольному огляді або технічній перевірці.

На підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків (п. 6.42 наведених вище Правил).

Поряд з тим, у п. 1.3 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ № 562 від 04.05.2006 (z0782-06) встановлено, що з метою запобігання розкраданню електричної енергії на прилади обліку електричної енергії споживача енергопостачальником можуть бути встановлені індикатори дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів.

Індикатори встановлюються споживачу безоплатно відповідно до затверджених графіків. На вимогу споживача електричної енергії під час встановлення представниками енергопостачальника індикаторів на прилад обліку на такі індикатори або прилади обліку (у разі встановлення приладів обліку з вмонтованим індикатором) мають надаватися копії сертифіката про сертифікацію та/або свідоцтва про атестацію цих індикаторів або приладів обліку (п. 1.4 Методики).

У пункті 2.1 Методики передбачено, що Методика застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ (z0417-96) та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ (z0417-96) , зокрема, пошкодження приладів обліку (розбите скло, пошкодження цілісності корпусу тощо), інших дій споживача, які призвели до зміни показів приладів обліку (фіксація індикатором впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів (у разі підтвердження факту встановлення та передачі на збереження споживачу цього індикатора), використання фазозсувного трансформатора тощо).

Враховуючи викладене, з урахуванням того, що факт допущення позивачем порушення ПКЕЕ (z0417-96) , у вигляді фіксації індикатором впливу на прилад обліку електричної енергії полів належним чином встановлений, зафіксований в акті про порушення, який підписано директором споживача без зауважень, і відповідачем розрахунок вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією здійснено правильно, суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про відсутність правових підстав для скасування оперативно-господарської санкції, застосованої до позивача.

Посилання скаржника у касаційній скарзі на те, що відсутні документи, що підтверджують факт встановлення та передачі на збереження споживачу індикатора фіксації дії впливу постійного (змінного) магнітного або електричного полів відхиляються колегією суддів суду касаційної інстанції, оскільки судами попередніх інстанцій встановлено, що індикатор дії впливу магнітного поля типу МагнеТ В (М8742945) передано позивачу на збереження на підставі акту № ЗП 007992 від 27 березня 2015 року; актом контрольного огляду розрахункових засобів обліку № КО 024496 від 23 лютого 2016 року, який підписаний директором позивача без зауважень, підтверджується, що на кожусі лічильника споживача встановлено індикатор дії впливу магнітного поля типу МагнеТ В (М8742945); директор позивача підписуючи акт порушень ПКЕЕ (z0417-96) № 148116 від 22 липня 2016 року будь-яких зауважень як щодо наявності індикатора на лічильнику так і щодо його спрацювання не зазначив; водночас, п. 10.2.26 ПКЕЕ (z0417-96) саме на позивача покладено обов'язок забезпечувати збереження і цілісність встановлених на його території (у його приміщенні) розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб (відбитків їх тавр) відповідно до акта про пломбування. Крім того, судом апеляційної інстанції встановлено, а Вищим господарським судом України (в силу ст. 111-7 ГПК України) не переоцінюється те, що позивач не надав належних та допустимих доказів в підтвердження своїх доводів щодо підробки акту № ЗП 007992 від 27 березня 2015 року.

Всі інші доводи касаційної скарги не спростовують висновків, викладених у судових рішеннях, що оскаржуються. При цьому в частині встановлення фактичних обставин справи та переоцінки наявних доказів касаційна скарга не відповідає вимогам статті 111-7 ГПК України стосовно меж перегляду справи в касаційній інстанції.

Відповідно до п. 1 ст. 111-9 ГПК України касаційна інстанція за результатами розгляду касаційної скарги має право залишити рішення першої інстанції або постанову апеляційної інстанції без змін, а скаргу без задоволення.

Касаційна скарга залишається без задоволення, коли суд визнає, що рішення місцевого або постанова апеляційного господарських судів прийняті з дотриманням вимог матеріального та процесуального права.

Повноваження вищих судів щодо скасування чи зміни тих судових рішень, які вступили в законну силу та підлягають виконанню, мають використовуватися для виправлення фундаментальних порушень. Такі рішення можуть бути скасовані лише у виняткових обставинах, а не тільки з метою одержання іншого рішення у справі (вказана правова позиція викладена в постанові Верховного Суду України від 13.04.2016 у справі № 908/4804/14).

Беручи до уваги межі перегляду справи в суді касаційної інстанції та повноваження останнього, колегія суддів суду касаційної інстанції приходить до висновку, що оскаржувані рішення суду першої інстанції та постанова апеляційного господарського суду відповідають вимогам матеріального та процесуального права і підстав для їх скасування не вбачається.