Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Владимиренко С.В. - головуючого,

Демидової А. М.,

Шевчук С.Р.,

розглянувши касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства

"Державний експортно-імпортний банк України"

в особі філії ПАТ "Державний експортно-імпортний

банк України" у м. Черкаси

на постанову Київського апеляційного господарського суду

від 15.09.2016 року

та рішення господарського суду Черкаської області

від 15.04.2016 року

у справі № 925/2042/13 господарського суду

Черкаської області

за позовом Публічного акціонерного товариства

"Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Черкаси

до відповідачів: 1. Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю

"Еліс-Клуб"

2. Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ"

3. Товариства з обмеженою відповідальністю "Продінвест"

4. Публічного акціонерного товариства "Амур"

5. Фізичної особи-підприємця

ОСОБА_4

про стягнення 3 322 924,15 дол. США, 16460980,97грн. та звернення стягнення на майно

та за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю

"Продінвест"

до Публічного акціонерного товариства

"Державний експортно-імпортний банк України"

в особі філії ПАТ "Державний експортно-імпортний

банк України" у м. Черкаси

про визнання недійсним іпотечного договору

№7208Z11 від 07.07.2008 року

за участю представників:

позивача - Небилиця Р.В., за дов.

(за первісним позовом)

відповідачів -

(за первісним позовом) - 1) Морозов Р.А, за дов.

2) Морозов Р.А, за дов.

3) Морозов Р.А, за дов.

4) не з'явилися

5) не з'явилися

Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Укрексімбанк" у м.Черкасах звернулось до господарського суду Черкаської області з позовом до Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" (відповідач 1), Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" (відповідач 2), Товариства з обмеженою відповідальністю "Продінвест" (відповідач 3), Публічного акціонерного товариства "Амур" (відповідач 4), Фізичної особи - підприємця ОСОБА_4 (відповідач 5) про стягнення 3 322 924,15 дол. США, 16 460 980,97 грн. та звернення стягнення на майно внаслідок неналежного виконання відповідачами 1, 2 грошових зобов'язань за кредитними договорами та відповідачами 3, 4, 5 своїх зобов'язань, як майнових поручителів.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Продінвест", в свою чергу, звернулось з зустрічним позовом до Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Укрексімбанк" у м. Черкасах про визнання недійсним на підставі частини 1 статті 215 Цивільного кодексу України іпотечного договору № 7208Z11 від 07.07.2008 року, який укладено з порушенням приписів статей 92, 203, 207, 238 Цивільного кодексу України, статті 1 Закону України "Про господарські товариства" та статті 79 Господарського кодексу України.

Рішенням господарського суду Черкаської області від 15.04.2016 року у справі № 925/2042/13 (суддя Пащенко А.Д.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 15.09.2016 року (у складі колегії суддів: головуючого Суліма В.В., суддів Власова Ю.Л., Майданевича А.Г.), первісний позов задоволено частково; стягнуто з Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах заборгованість за генеральною угодою № 72108N1 від 07.07.2008 року та кредитними договорами, укладеними в рамках і на умовах цієї генеральної угоди, а саме: кредитного договору № 7208К9 від 07.07.2008 року з додатковими угодами та кредитного договору № 7210К2 від 28.01.2010року з додатковими угодами в сумі 1 543 761,99 доларів США, зокрема: 1421600доларів США боргу по кредиту, 122 161,99 доларів США боргу по процентах за користування кредитом; а також 7 256 131,03 грн., зокрема: 4 800 000 грн. боргу по кредиту, 890 600 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 1 213 844,01 грн. пені, 3 % річних в сумі 351 687,02 грн.; відмовлено у решті вимог до Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб"; частково задоволено позов до Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ"; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м.Черкасах заборгованість за генеральною угодою № 72108N1 від 07.07.2008 року та кредитними договорами, укладеними в рамках і на умовах зазначеної генеральної угоди, а саме: кредитного договору № 7208К14 від 29.07.2008 року з додатковими угодами, кредитного договору № 7210К4 від 28.01.2010 року з додатковими угодами та кредитного договору № 7211К4 від 17.03.2011 року з додатковою угодою в сумі 1 769 144,99 доларів США, зокрема: 1619800 доларів США борг по кредиту, 149 344,99 доларів США боргу по процентах за користування кредитом, а також 7 476 841,67грн., зокрема: 4 866 400 грн. боргу по кредиту, 897 772,34 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 32 030,62 грн. боргу по комісії за управління кредитом, 1 341 920,22грн. пені, 3 % річних в сумі 338718,49грн.; в решті вимог до Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" відмовлено; частково задоволено позов до Товариства з обмеженою відповідальністю "Продінвест", до Публічного акціонерного товариства "Амур", до ОСОБА_4 про звернення стягнення на майно; звернуто стягнення на предмет іпотеки - нерухоме майно, що складається з нежитлової будівлі - склад з підвалом (літ. А-3), розташований за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, проїзд Залізничний, 18, загальною площею 7 281,5 кв.м., що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Продінвест", згідно з іпотечним договором № 7208Z15, посвідченим 29.07.2008 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 4638, та договору про внесення змін до нього № 7208Z15-1, посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 361; звернуто стягнення на предмет іпотеки: нерухоме майно, що складається з нежитлової будівлі - магазину (А-2), яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, загальною площею 1 303,6 кв. м., що належить на праві власності Публічному акціонерному товариству "Амур" згідно іпотечного договору № 7209Z10, посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 963; звернуто стягнення на предмет іпотеки - нерухоме майно: спортивно-оздоровчий комплекс (літ. Д''- 2,д), замощення № 1, огорожа № 2, що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул.Добровольського,1/2, загальною площею 2007,70 кв. м., що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Продінвест" згідно іпотечного договору № 7208Z11, посвідченого 07.07.2008 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 4053, та договору про внесення змін до нього № 7208Z11-1, посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 360; звернуто стягнення на предмет застави згідно договору застави № 7210Z1, посвідченим 28.01.2010 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 291, за яким передано в заставу обладнання у кількості 31 одиниця по переліку згідно названого договору, що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул. Добровольського, 1/2 та належить на праві власності товариству з обмеженою відповідальністю "Продінвест"; звернуто стягнення на предмет застави згідно договору застави № 7209Z11, посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 362, за умовами якого передано в заставу виробниче та торгівельне обладнання у кількості 44 одиниці по переліку згідно названого договору, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, та належить на праві власності ОСОБА_4; кошти, отримані від реалізації майна: по іпотечному договору № 7208Z15, посвідченому 29.07.2008 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованому в реєстрі за № 4638 із змінами, по іпотечному договору № 7209Z10, посвідченому 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованому в реєстрі за № 963 із змінами, по іпотечному договору № 7208Z11, посвідченому 07.07.2008 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованому в реєстрі за № 4053 із змінами; по договору застави № 7210Z1, посвідченому 28.01.2010 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованому в реєстрі за № 291; по договору застави № 7209Z11, посвідченому 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованому в реєстрі за № 362, направити на погашення заборгованості Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" та Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" перед Публічним акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах за генеральною угодою № 72108N1 від 07.07.2008 року та кредитними договорами, укладеними в рамках і на умовах зазначеної генеральної угоди, в сумі: 1543761,99 доларів США, зокрема: 1 421 600 доларів США боргу по кредиту, 122161,99доларів США боргу по процентах за користування кредитом; та 1769 144,99доларів США, зокрема: 1 619 800 доларів США борг по кредиту, 149 344,99 доларів США боргу по процентах за користування кредитом, а також 7 256 131,03 грн., зокрема 4 800 000 грн. боргу по кредиту, 890 600 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 1 213 844,01 грн. пені, 351 687,02 грн. три проценти річних; та 7 476 841,67 грн., зокрема 4 866 400 грн. боргу по кредиту, 897 772,34 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 32 030,62 грн. боргу по комісії за управління кредитом, 1 341 920,22 грн. пені, 3% річних 338 718,49 грн., а всього в загальній сумі 3 312 906,98 дол. США та 14 732 972,70 грн.; встановлено спосіб реалізації предмета іпотеки та предмета застави шляхом проведення прилюдних торгів; встановлено початкову ціну предмета іпотеки для його подальшої реалізації: нерухомого майна, що складається з нежитлової будівлі - склад з підвалом (літ.А-3), яке знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, проїзд Залізничний, 18, загальною площею 7 281,5 кв. м, що є предметом іпотеки, на рівні заставної вартості предмета іпотеки, визначеної п. 1.3 розділу 1 іпотечного договору № 7208Z15 від 29.07.2008 року, а саме: 24 489 200 грн.; нерухомого майна, що складається із нежитлової будівлі - магазину (А-2), яке знаходиться за адресою: Черкаська область, м.Черкаси, вул. 30-річчя Перемоги, 2, загальною площею 1303,6 кв. м., що є предметом іпотеки, на рівні заставної вартості предмета іпотеки, визначеної п. 1.3 розділу 1 іпотечного договору № 7209Z10 від 26.03.2009 року, а саме: 6 524 500 грн.; нерухомого майна, а саме: спортивно-оздоровчий комплекс (літ. Д - 2д), замощення № 1, огорожа № 2, що знаходиться за адресою: Черкаська область, м. Черкаси, вул.Добровольського, буд. 1/2, загальною площею 2007,70 кв.м., що є предметом іпотеки, на рівні заставної вартості предмета іпотеки, визначеної п.1.3 розділу 1 іпотечного договору № 7208Z11 від 07.07.2008 року, а саме: 22 684 100 грн.; стягнуто з Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах 13764 грн. витрат на сплату судового збору; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах 13764 грн. витрат на сплату судового збору; стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Продінвест" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах 14 146,33 грн. витрат на сплату судового збору; стягнуто з Публічного акціонерного товариства "Амур" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах 14 146,33 грн. витрат на сплату судового збору; стягнуто з ОСОБА_4 на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах 14 146,33 грн. витрат на сплату судового збору; в задоволенні зустрічного позову відмовлено повністю.

В касаційній скарзі Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Укрексімбанк" у м.Черкасах, посилаючись на неправильне застосування судами попередніх інстанцій норм матеріального та порушення норм процесуального права, просить скасувати рішення місцевого та постанову апеляційного господарських судів у даній справі в частині відмови в задоволенні позову про стягнення з відповідачів 1, 2 заборгованості по комісії за користування кредитом: по договору № 7208К9 від 07.07.2008 року і додаткових угодах до нього в сумі 455 428,44 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 21 698,21 грн.; по кредитному договору № 7210К2 від 28.01.2010 року і додаткових угодах до нього в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 1, яка складає 77 040 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 5 427,04 грн.; по кредитному договору № 7208К14 від 29.07.2008 року і додаткових угодах до нього в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 2, яка складає 563 236,79 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 28489,69 грн.; по кредитному договору № 7210К4 від 28.01.2010 року і додаткових угодах до нього в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 2, яка складає 40125 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 2 826,58 грн.; по кредитному договору № 7211К4 від 17.03.2011 року і додаткових угодах до нього в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 2, яка складає 22 945,02 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 1616,35 грн. Також скаржник просить прийняти в цих частинах нове рішення, яким позов Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" задовольнити повністю; стягнути з Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах за генеральною угодою № 72108N1 від 07.07.2008 р. та кредитними договорами, укладеними в рамках і на умовах зазначеної генеральної угоди, а саме: кредитного договору № 7208К9 від 07.07.2008 р. (з додатковими угодами від 09.01.2009 р. № 7208К9-1, від 30.01.2009 р. № 7208К9-2, від 11.03.2009 р. № 7208К9-3, від 06.05.2009 р. № 7208К9-4, від 14.08.2009 р. № 7208К9-5, від 30.09.2009 р. № 7208К9-6, від 05.11.2009 р. № 7208К9-7, від 30.11.2009 р. № 7208К9-8, від 30.12.2009 р. № 7208К9-9, від 29.01.2010 р. № 7208К9-10, від 31.01.2011 р. № 7208К9-11, від 31.03.2011 р. № 7208К9-12, від 13.05.2011 р. №7208К9-13, від 27.06.2012 р. № 7208К9-14) та кредитного договору № 7210К2 від 28.01.2010р. (з додатковими угодами від 01.03.2011 р. № 7210К2-1, від 27.06.2012 р. № 7210К2-2) заборгованість в сумі 1543761,99 дол. США, зокрема: 1 421 600 дол. США боргу по кредиту, 122 161,99 дол. США. боргу по процентах за користування кредитом, а також 7815 724,72 грн., зокрема: 4 800 000, 00 грн. боргу по кредиту, 890 600,00 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 532 468.44 гри, боргу по комісії за управління кредитами 27 125, 25 грн. пені по комісії за управління кредитами, 1 213 844,01 грн. пені, 351687,02 грн. три проценти річних; стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" на користь Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах за генеральною угодою № 72108N1 від 07.07.2008 р. та кредитними договорами, укладеними в рамках і на умовах зазначеної генеральної угоди, а саме: кредитного договору № 7208К14 від 29.07.2008 р. (з додатковими угодами від 09.01.2009 р. № 7208К14-1, від 11.03.2009 р. № 7208К14-2, від 06.05.2009 р. № 7208К14-3, від 31.07.2009 р. № 7208К14-4, від 20.08.2009 р. № 7208К14-5, від 30.09.2009 р. № 7208К14-6, від 05.11.2009 р. № 7208К14-7, від 30.11.2009 р. № 7208К14-8, від 30.12.2009 р. № 7208К14-9, від 29.01.2010 р. № 7208К14-10, від 31.01.2011 р. № 7208К14-11, від 29.03.2011 р. № 7208К14-12, від 27.06.2012 р. № 7208К14-13); кредитного договору № 7210К4 від 28.01.2010 р. (з додатковими угодами від 01.03.2011 р. № 7210К4-1, від 27.06.2012 р. № 7210К4-2); та кредитного договору № 7211К4 від 17.03.2011 р. (з додатковою угодою від 27.06.2012 р. № 7211К4-1) заборгованість в сумі 1 769 144,99 дол. США, зокрема: 1619800 дол. США борг по кредиту, 149 344,99 дол. США боргу по процентах за користування кредитом, а також 8 169 869,44 грн., зокрема: 4 866 400,00 грн. боргу по кредиту, 897772,34 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 658 337,43 грн. боргу по комісії за управління кредитами 34 690,34 грн. пені по комісії за управління кредитами. 1341920,22грн. пені, 3 % річних в сумі 338 718,49 грн.; звернути стягнення на предмет іпотеки згідно іпотечного договору № 7208Z15, посвідченого 29.07.2008 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованого в реєстрі за № 4638, та договору про внесення змін до нього № 7208Z15-1, посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованого в реєстрі за № 361, згідно якого передано в іпотеку нерухоме майно, що складається з нежитлової будівлі - склад з підвалом (літ. А-3), яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, загальною площею 7 281,5 кв. м, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Продінвест"; згідно іпотечного договору № 7209Z10, посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованим в реєстрі за № 963, згідно якого передано в іпотеку нерухоме майно, що складається з нежитлової будівлі - магазину (А-2), яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, загальною площею 1 303,6 кв. м., що належить на праві власності Публічному акціонерному товариству "Амур"; згідно іпотечного договору № 7208Z11, посвідченого 07.07.2008 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованого в реєстрі за № 4053, та договору про внесення змін до нього № 7208Z11-1, посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованого в реєстрі за № 360, згідно якого передано в іпотеку нерухоме майно, а саме: спортивно-оздоровчий комплекс (літ. Д- 2.д). замощення № 1, огорожа № 2, що знаходиться за адресою: Черкаська обл., м.Черкаси, вул.Добровольського,1/2, загальною площею 2 007,70 кв.м., що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Продінвест". Також просив звернути стягнення на предмет застави згідно договору застави № 7210Z1, посвідченого 28.01.2010 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованого в реєстрі за № 291, згідно якого передано в заставу обладнання, у кількості 31 одиниця, що знаходиться за адресою Черкаська обл., м. Черкаси, вул.Добровольського,1/2, що належить на праві власності Товариству з обмеженою відповідальністю "Продінвест"; згідно договору застави № 7209Z11. посвідченого 26.03.2009 року приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Довгань О.Я. та зареєстрованого в реєстрі за № 362, згідно якого передано в заставу виробниче та торгівельне обладнання, у кількості 44 одиниці, що знаходиться за адресою Черкаська обл., АДРЕСА_1, що належить на праві власності Фізичній особі-підприємцю ОСОБА_4 в рахунок погашення заборгованості за генеральною угодою та кредитних договорів, укладених в рамках і на умовах зазначеної генеральної угоди № 7210N1 від 07.07.2008 р., а саме: кредитного договору № 7208К9 від 07.07.2008 р. (з додатковими угодами від 09.01.2009 р № 7208К9-1. від 30.01.2009 р. № 7208К9-2, від 11.03.2009 р. № 7208К9-3. від 06.05.2009 р № 7208К9-4. від 14.08.2009 р. № 7208К9-5, від 30.09.2009 р. № 7208К9-6, від 05.11.2009 р № 7208К9-7. від 30.11.2009 р. № 7208К9-8, від 30.12.2009 р. № 7208К9-9, від 29.01.2010 р. № 7208К9-10, від 31.01.2011 р. № 7208К9-11, від 31.03.2011 р. № 7208К9-12, від 13.05.2011 р. № 7208К9-13, від 27.06.2012 р. № 7208К9-14); кредитного договору № 7210К2 від 28.01.2010 р. (з додатковими угодами від 01.03.2011 р. № 7210К2-1. від 27.06.2012 р. № 7210К2-2) кредитного договору № 7208К14 від 29.07.2008 р. (з додатковими угодами від 09.01.2009 р. № 7208К14-1, від 11.03.2009 р. № 7208К14-2, від 06.05.2009 р. № 7208К14-3, від 31.07.2009 р. № 7208К14-4, від 20.08.2009 р. № 7208К14-5, від 30.09.2009 р. № 7208К14-6, від 05.11.2009 р. №7208К14-7, від 30.11.2009 р. № 7208К14-8, від 30.12.2009 р. № 7208К14-9, від 29.01.2010 р. № 7208К14-10, від 31.01.2011 р. № 7208К14-11, від 29.03.2011 р. № 7208К14-12. від 27.06.2012 р. № 7208К14-13); кредитного договору № 7210К4 від 28.01.2010 р. (з додатковими угодами від 01.03.2011 р. №7210К4-1, від 27.06.2012 р. № 7210К4-2); та кредитного договору № 7211К4 від 17.03.2011 р. (з додатковою угодою від 27.06.2012 р. № 7211К4-1), що виникла у відповідачів 1, 2 перед позивачем в сумі: 1 543 761,99 дол. США, зокрема: 1 421 600 дол. США боргу по кредиту, 122 161,99 дол. США. боргу по процентах за користування кредитом, а також 7 815 724,72 грн., зокрема: 4800000 грн. боргу по кредиту, 890 600 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 532468,44 грн. боргу по комісії за управління кредитами, 27 125,25 грн. пені по комісії за управління кредитами, 1 213 844,01 грн. пені, 351 687, 02 грн. три проценти річних; 1769144,99 дол. США, зокрема: 1 619 800 дол. США боргу по кредиту, 149 344,99 дол. США боргу по процентах за користування кредитом, а також 8 169 869,44 грн., зокрема: 4866400 грн. боргу по кредиту, 897 772,34 грн. боргу по процентах за користування кредитом, 658 337,43 грн. боргу по комісії за управління кредитами, 34 690,34 грн. пені по комісії за управління кредитами, 1 341 920,22 грн. пені, 3 % річних в сумі 338 718,49 грн., а всього 3312906,98 дол. США та 15 985 594,16 грн. Встановити спосіб реалізації предмета іпотеки та предмета застави шляхом проведення прилюдних торгів. Встановити початкову ціну предмета іпотеки для його подальшої реалізації, а саме: нерухомого майна, що складається з нежитлової будівлі - склад з підвалом (літ. А-3), яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_2, загальною площею 7 281,5 кв. м, що є предметом іпотеки, на рівні заставної вартості предмета іпотеки, визначеної пунктом 1.3. розділу 1 іпотечного договору № 7208Z15 від 29.07.2008 р., а саме: 24 489 200 грн.; нерухомого майна, що складається із нежитлової будівлі - магазину (А-2), яке знаходиться за адресою: АДРЕСА_1, загальною площею 1303,6 кв. м., що є предметом іпотеки, на рівні заставної вартості предмета іпотеки, визначеної пунктом 1.3 розділу 1 іпотечного договору № 7209Z10 від 26.03.2009 р., а саме: 6 524 500 грн.; нерухомого майна, а саме: спортивно-оздоровчого комплексу (літ. Д-2.д), замощення № 1, огорожа № 2, що знаходиться за адресою: АДРЕСА_3, загальною площею - 2007,70 кв.м., що є предметом іпотеки, на рівні заставної вартості предмета іпотеки, визначеної пунктом 1.3. розділу 1 іпотечного договору № 7208Z11 від 07.07.2008 р., а саме: 22 684 100 грн. При цьому, на підтвердження своїх доводів касаційної скарги щодо правильності здійснення позивачем розрахунку комісії за користування кредитом скаржник посилається на: копію листа № 06-10/2347 від 29.08.2012 року; копію листа № 072-06/2425 від 05.09.2012 року; копію звіту про фінансові результати по Товариству з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" за 1 квартал 2014 року; копію звіту про фінансові результати по цьому ж товариству станом на 31.03.2014 року; копію звіту про фінансові результати по Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" за 1 квартал 2013 року; копію звіту про фінансовий стан по Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" станом на 31.03.2013 року; розгорнуту виписку про операції за період за рахунком Товариства з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ"; розгорнуту виписку про операції за рахунком Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб"; копії листів Дочірнього підприємства "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" від 24.09.2012 р. та від 03.09.2012 р.

Також позивач вказав на неправильне застосування господарськими судами попередніх інстанцій положень частини 1 статті 212 Цивільного кодексу України, якою передбачено, що особи, які вчиняють правочин, мають право обумовити настання або зміну прав та обов'язків обставиною щодо якої невідомо настане вона чи ні (відкладальна обставина), в той час як додатковою угодою № 7208К14/КфВ-13 від 27.06.2012 року до кредитного договору № 7208К14 від 29.07.2008 року внесено наступні зміни:

- "5.1.10. в строк до 01.08.2012 р. надати банку графік реалізації виставлених на продаж об'єктів нерухомості з подальшим спрямуванням коштів, які будуть отримані від реалізації цього майна, на погашення заборгованості перед банком";

- "5.1.11. в строк до 01.09.2012 р. надати банку план капіталізації групи "Продінвест" для досягнення додатного значення власного капіталу Групи до кінця 2012 року з документальним підтвердженням джерел цієї капіталізації";

- "5.1.3.6. спрямувати та підтримувати грошові надходження на рахунки позичальника відкриті в банку в розмірі не менше 95 % загальних грошових потоків на рахунки позичальника". В разі невиконання даних умов, комісія за управління змінюється наступним чином: "5.1.17. у разі невиконання позичальником зобов'язань, зазначених в пунктах 5.1.3.6, 5.1.10., 5.1.11. додатково нараховується комісія за управління в розмірі 0,3% від ліміту кредитної лінії за кожне таке порушення, за період, починаючи з першого дня місяця, що є другим за місяцем, у якому позичальником порушені зазначені зобов'язання, та закінчуючи останнім днем місяця (включно), наступного за місяцем, в якому позичальником виконані зазначені зобов'язання". Також укладено додаткові угоди з Дочірнім підприємством "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб", зокрема, додаткова угода № 7208К9-12 від 31.03.2011 р. до кредитного договору № 7208К9 від 07.07.2008 р. та додаткова угода № 7208К9-13 від 13.05.2011 р. до кредитного договору № 7208К9 від 07.07.2008 р. Відтак, позивач стверджує, що шляхом підписання цих додаткових угод до кредитних договорів відповідачі 1, 2 погодились із збільшенням плати по комісії в разі невиконання ними зобов'язань, а тому господарськими судами попередніх інстанцій неправомірно не прийнято розрахунок позивача щодо нарахування комісії за управління кредитом.

Колегія суддів касаційної інстанції, обговоривши доводи касаційної скарги, заслухавши представників сторін та суддю-доповідача у даній справі, перевіривши матеріали справи, надану судами попередніх інстанцій юридичну оцінку обставин справи та повноту їх встановлення, дослідивши правильність застосування господарськими судами першої й апеляційної інстанцій норм матеріального права, вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Вирішуючи спір по суті заявлених вимог, суди попередніх інстанцій встановили, що 07.07.2008 року між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України", перейменованим в подальшому на Публічне акціонерне товариство "Державний експортно-імпортний банк України", в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах, Дочірнім підприємством "Росток-Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" (позичальник), Товариством з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" (позичальник) укладено генеральну угоду № 72108N1, згідно якої позивач зобов'язався надати кредит, а позичальники зобов'язались своєчасно та у повному обсязі погашати заборгованість за ним, сплачувати проценти за користування, пеню у разі порушення строків сплати основного боргу, процентів та інших грошових зобов'язань, тощо. Відповідно до додатку № 1 до генеральної угоди (додаткова угода № 72108N1-7 до генеральної угоди № 72108N1 від 07.07.2008 року) у переліку кредитних договорів, укладених між кредитором (банком - позивачем) та відповідачами (відповідачі 1, 2), які є такими, що діють у рамках цієї генеральної угоди, і є додатками до неї, наступні кредитні договори № 7208К9 від 07.07.2008 року, № 7208К14 від 29.07.2008 року, № 7210К2 від 28.01.2010 року, № 7210К4 від 28.01.2010 року, № 7211К4 від 17.03.2011 року з додатковими угодами до них.

Також між Відкритим акціонерним товариством "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м. Черкасах (позивачем) та Дочірнім підприємством "Росток Грифон" Товариства з обмеженою відповідальністю "Еліс-Клуб" (відповідач 1) в рамках і на умовах генеральної угоди № 72108N1 від 07.07.2008 року укладені кредитні договори: № 7208К9 від 07.07.2008 року (з додатковими угодами від 09.01.2009 року № 7208К9-1, від 30.01.2009 року № 7208К9-2, від 11.03.2009 року № 7208К9-3, від 06.05.2009 року № 7208К9-4, від 14.08.2009 року № 7208К9-5, від 30.09.2009 року № 7208К9-6, від 05.11.2009 року № 7208К9-7, від 30.11.2009 року № 7208К9-8, від 30.12.2009 року № 7208К9-9, від 29.01.2010 року № 7208К9-10, від 31.01.2011 року № 7208К9-11, від 31.03.2011 року № 7208К9-12, від 13.05.2011 року № 7208К9-13, від 27.06.2012 року № 7208К9-14) та № 7210К2 від 28.01.2010 року (з додатковими угодами від 01.03.2011 року № 7210К2-1, від 27.06.2012 року № 7210К2-2).

За кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року та додатковими угодами до нього відповідачу - 1 відкрито невідновлювану кредитну лінію з лімітом заборгованості 2 000 тис. доларів США з кінцевою датою погашення 30.06.2013 року, а за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року та додатковими угодами до нього відкрито невідновлювану кредитну лінію з лімітом заборгованості 4 800 000 тис. грн. з кінцевою датою погашення 25.01.2013 року з сплатою 23,2% річних, що додатковою угодою № 7210К2-1 від 01.03.2011 року змінена на 18,3% річних, сплатою пені за прострочення платежів за кредитним договором у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

За кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року кредит надано у безготівковій формі на підставі наданих відповідачем 1 платіжних доручень на перерахування коштів у доларах США відповідно до укладених ним контрактів, шляхом попередньої оплати, за фактом поставки та, у разі невідповідності, часткового або повного обміну (конвертації) або продажу кредитних коштів у доларах США за рахунок відповідача 1 із наступним її зарахуванням на його поточний рахунок та банку, вказаний в пункті 2.1.12 договору, з метою подальшого перерахування відповідно до умов укладених договорів з одночасним утворенням заборгованості за кредитом на позичкових рахунках відповідача 1, відкритих згідно пункту 3.8. договору.

Відповідно до пункту 3.3.1 кредитного договору № 7210К2 від 28.01.2010 року кредит надано у безготівковій формі на підставі наданих відповідачем 1 платіжних доручень та/або реєстрів платежів, та/або його листів, та/або отриманих від нього засобами програмно-технічного комплексу "Клієнт-Банк" електронних заяв на перерахування кредитних коштів у гривні відповідно до умов укладених контрактів, з одночасним утворенням заборгованості за кредитом на позичковому рахунку відповідача 1, відкритому згідно пункту 3.8. договору.

Позовні вимоги мотивовані наявністю заборгованості відповідача 1 за вищевказаними кредитними договорами станом на 01.11.2013 року, а саме: по кредитному договору № 7208К9 від 07.07.2008 року - 1 421 600 дол. США; по кредитному договору № 7210К2 від 28.01.2010 року - 4 800 000 грн.

Відповідно до умов названих кредитних договорів, у зв'язку із невиконанням відповідачем 1 взятих на себе зобов'язань щодо сплати платежів з погашення кредиту та процентів в установлені цими договорами строки, вказані суми заборгованості по кредитах перенесені на рахунки простроченої заборгованості №№ 2077200013173, № 2067200033300, відповідно.

Крім того, внаслідок невиконання відповідачем 1 зобов'язань щодо сплати процентів за користування кредитними коштами у валюті кредитів, у розмірах, вказаних в пункті 3.2 цих кредитних договорів (із змінами відповідно до додаткових договорів), та у зв'язку з частковою їх сплатою, станом на 31.10.2013 року його борг по процентах за користування кредитом по договору № 7208К9 від 07.07.2008 року склав 132 179,16 дол. США, а по договору № 7210К2 від 28.01.2010 року - 890 600 грн.

Також на підставі пунктів 4.1.1. кредитних договорів банком заявлені вимоги про стягнення з позичальника комісії за управління кредитами у національній валюті: за кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року у розмірі 333,40 дол. США по курсу НБУ на дату нарахування на місяць, а за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року в розмірі 0,021% від ліміту кредитної лінії, в зв'язку з чим внаслідок часткової сплати відповідачем 1 плати за управління кредитами, його заборгованість за кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року склала 455 428,44 грн., а за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року - 77 040 грн.

За порушення строків погашення кредитів, процентів та комісій за користування ними на підставі домовленості, викладеної сторонами в пунктах 7.2 кредитних договорів, позивач нарахував пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який сплачується пеня, від суми прострочених платежів із розрахунку фактичної кількості прострочених днів, станом на 31.10.2013 року, а саме:

- за порушення сплати сум кредитів: за кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року в сумі 800 449,57 грн. та за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року - 338133,33 грн.;

- за порушення строків сплати процентів за користування кредитами: за кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року в сумі в сумі 52 256,28 грн., а за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року - 42 275,10 грн.;

- за порушення строків сплати комісії за управління кредитами: за кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року в сумі в сумі 21 698,21 грн., а за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року - 5 427,04 грн.;

Також станом на 01.11.2013 року позивачем на підставі частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України нараховано 3 % річних від простроченої суми: за кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року в сумі 391 608,05 грн., а за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року - 176 874,29 грн.

Всього станом на 01.11.2013 року борг відповідача 1 перед позивачем склав: за кредитним договором № 7208К9 від 07.07.2008 року 1 553 779,16 дол. США та 1721 440,55 грн.; за кредитним договором № 7210К2 від 28.01.2010 року - 6 330 349,76 грн., що разом становить 1 553 779,16 дол. США (що в перерахунку за офіційним курсом НБУ 1 дол. США = 7,9930 грн. становить 12 419 356,82 грн.) та 8 051 790,31 грн. (1 721 440,55 грн. + 6330349,76 грн.).

Також між ВАТ "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в м.Черкасах (позивачем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Метро-Інформ" (відповідачем 2), в рамках і на умовах генеральної угоди № 72108N1 від 07.07.2008 року укладено кредитні договори: № 7208К14 від 29.07.2008 року (з додатковими угодами від 09.01.2009 року № 7208К14-1, від 11.03.2009 року № 7208К14-2, від 06.05.2009 року № 7208К14-3, від 31.07.2009 року № 7208К14-4, від 20.08.2009 року № 7208К14-5, від 30.09.2009 року № 7208К14-6, від 05.11.2009 року № 7208К14-7, від 30.11.2009 року № 7208К14-8, від 30.12.2009 року № 7208К14-9, від 29.01.2010 року № 7208К14-10, від 31.01.2011 року № 7208К14-11, від 29.03.2011 року № 7208К14-12, від 27.06.2012 року № 7208К14-13; № 7210К4 від 28.01.2010 року (з додатковими угодами від 01.03.2011 року № 7210К4-1, від 27.06.2012 року № 7210К4-2); № 7211К4 від 17.03.2011 року (з додатковою угодою від 27.06.2012 року № 7211К4-1).

За кредитним договором № 7208К14 від 29.07.2008 року та додаткових угод до нього відповідачу 2 відкрито невідновлювану кредитну лінію з лімітом заборгованості 2 000 000 доларів США, з кінцевою датою погашення 30.06.2013 року, з встановленням процентної ставки на рівні 11% річних, сплатою пені за прострочення сплати платежів у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

За кредитним договором № 7210К4 від 28.01.2010 року та додаткових угод до нього відкрито невідновлювану кредитну лінію з лімітом заборгованості 2 500 000 грн., з кінцевою датою погашення 25.01.2013 року, встановленням процентної ставки на рівні 23,2% річних; сплатою пені за прострочення сплати платежів за кредитним договором у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

За кредитним договором № 7211К4 від 17.03.2011 року та додаткових угод до нього відкрито відновлювану кредитну лінію з лімітом заборгованості 2 366 400 грн., з кінцевою датою погашення 01.10.2012 року, встановленням процентної ставки на рівні 18,3% річних, сплатою відповідно до пункту 3.2.7 пені за прострочення сплати платежів за кредитним договором у розмірі подвійної облікової ставки Національного банку України, що діяла у період, за який сплачується пеня.

Позовні вимоги також мотивовані наявністю заборгованості відповідача 2 станом на 01.11.2013 року, а саме: за кредитним договором № 7208К14 від 29.07.2008 року - 619800дол. США, за кредитним договором № 7210К4 від 28.01.2010 року - 2 500 000 грн., за кредитним договором № 7211К4 від 17.03.2011 року - 2 366 400 грн. За умовами цих договорів у зв'язку з невиконанням відповідачем 2 взятих на себе зобов'язань щодо сплати платежів з погашення кредиту та процентів в установлені строки, вказані суми заборгованості по кредитах перенесені на рахунки простроченої заборгованості №№ 2077300013173, 2067900023173, 2067200013173, відповідно.

Оскільки відповідач 2 належним чином не виконав свої зобов'язання щодо сплати процентів за користування кредитними коштами у валюті кредитів, у розмірах, вказаних в пункті 3.2 цих кредитних договорів (із змінами відповідно до додаткових договорів), станом на 01.11.2013 року прострочена заборгованість по процентах за користування кредитом по кредитному договору № 7208К14 від 29.07.2008 року склала 149 344,99 дол. США., по договору № 7210К4 від 28.01.2010 року - 424 458,31 грн., по договору №7211К4 від 17.03.2011 року - 433 474,83 грн.

Також за умовами пунктів 4.1.1. кредитних договорів відповідач 2 зобов'язався щомісячно сплачувати комісію за управління кредитами у національній валюті в розмірах, передбачених цими договорами.

Відповідач 2 за період кредитування кредитами частково сплатив плату за управління кредитами, а тому позивач просить стягнути з нього заборгованість по платі за управління кредитом за кредитним договором № 7208К14 від 29.07.2008 року - 595 267,41 грн., за кредитним договором №7210К4 від 28.01.2010 року - 40 125 грн., за кредитним договором № 7211К4 від 17.03.2011 року - 22 945,02 грн.

Також на підставі пунктів 7.2. кредитних договорів за порушення строків погашення кредитів, процентів та комісій за користування ними позивач нарахував пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діяла в період, за який вона сплачується, від суми прострочених платежів з розрахунку фактичної кількості прострочених днів, станом на 01.11.2013 року, а саме:

- за порушення строків сплати сум кредитів за договором № 7208К14 - 912 048,55 грн., за договором № 7210К4 в сумі 176 111,11 грн., за договором № 7211К4 в сумі 166 699,73 грн.;

- за порушення строків сплати процентів за кредитами: за договором № 7208К14 - 58 897,87 грн., за договором № 7210К4 - 22 018,28 грн., за договором № 7211К4 - 20552,40 грн.;

- за порушення строків сплати комісії за управління кредитами: за договором № 7208К14 - 30 247,41 грн., за договором № 7210К4 - 2 826,58 грн., за договором № 7211К4 - 1 616,35 грн.

Крім того, на підставі частини 2 статті 625 Цивільного кодексу України станом на 01.11.2013 року позивачем відповідачу 2 нараховано 3 % річних: за договором № 7208К14 в сумі 451 905,33 грн., за договором № 7210К4 в сумі 90913,89 грн., за договором № 7211К4 в сумі 92 682,59 грн.

Загальний розмір заборгованості відповідача 2 перед позивачем станом на 01.11.2013 року склав: за кредитним договором № 7208К14 - 1769144,99 дол. США (1619800 + 149344,99) та 2 048 366,57 грн.; за кредитним договором № 7210К4 - 3 256 453,17 грн., за договором № 7211К4 - 3104370,92 грн., а всього 1 769 144,99 дол. США (в перерахунку за офіційним курсом НБУ 1 дол. США = 7,9930 грн. - 14 140 775,91 грн.) та 8 409 190,66 грн. (2048366,57+3256453,17+3104370,92).

Задовольняючи первісний позов у заявлених розмірах, крім вимог щодо стягнення з відповідачів 1, 2 заборгованості по комісії за користування кредитом: по договору № 7208К9 від 07.07.2008 року в сумі 455 428,44 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 21 698,21 грн.; по кредитному договору № 7210К2 від 28.01.2010 року в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 1, яка складає 77 040 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 5 427,04 грн.; по кредитному договору № 7208К14 від 29.07.2008 року в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 2, яка складає 563 236,79 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 28489,69 грн.; по кредитному договору № 7210К4 від 28.01.2010 року в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 2, яка складає 40 125 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 2 826,58 грн.; по кредитному договору № 7211К4 від 17.03.2011 року в частині комісії за користування кредитом, не сплаченої відповідачем 2, яка складає 22 945,02 грн., пені по комісії за користування кредитом за вищевказаним кредитним договором в розмірі 1616,35 грн., місцевий господарський суд, з висновками якого погодилась апеляційна інстанція, обгрунтовано вказав на порушення відповідачами 1, 2 умов договорів щодо своєчасного повернення кредитів і відсотків за користування ними та можливість притягнення його до відповідальності, передбаченої договорами, щодо стягнення пені за несвоєчасне погашення кредитів, і відсотків річних, передбачених частиною 2 Цивільний кодекс України (435-15) ; нормативно-правовий акт № 435-IV від 16.01.2003 статті 625 Цивільний кодекс України (435-15) .

При цьому, з метою повного та всебічного з'ясування всіх обставин справи та встановлення дійсного розміру заборгованості за кредитом, заборгованості за кредитом, відсотками, пені за кредитом та за несвоєчасну сплату відсотків і 3 % річних, місцевим господарським судом призначалась судово-економічна експертиза, проведення якої було доручено судовим експертам Черкаського відділення Київського науково-дослідного інституту судових експертиз, згідно висновку якої підтверджено наявність заборгованості по всіх кредитних договорах, на які посилався позивач, зокрема, повністю співпадає заявлена позивачем сума основної заборгованості по тілу кредиту; незначні розбіжності щодо нарахувань процентів за користування кредитом, пені за прострочення сплати тіла кредиту та процентів, 3 % річних від простроченої суми боргу з оплати тіла кредиту та процентів.

За експертним висновком розбіжність виникла лише між сумою комісії за управління кредитом в розрахунку позивача і експертному розрахунку майже за всіма договорами, встановлено переплату комісії за управління кредитом, в зв'язку з чим дані позовні вимоги залишені без задоволення господарськими судами попередніх інстанцій, як не доведені банком.

Відповідно до частини 1 статті 33 та частини 2 статті 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на недоведення позивачем належними та допустимими доказами факту наявності боргу відповідачів 1, 2 висновок судів попередніх інстанцій про відмову у стягненні боргу по комісії у заявлених позивачем розмірах грунтується на вимогах закону.

Відмовляючи в задоволенні зустрічного позову, місцевий господарський суд, з позицією якого погодилась апеляційна інстанція, вірно вказав на відсутність підстав для визнання недійсними іпотечного договору № 7208Z11 від 07.07.2008 року у зв'язку з невиконанням позивачем обов'язку, в силу статті 33 Господарського процесуального кодексу України та статті 204 Цивільного кодексу України, щодо надання доказів невідповідності їх нормам права.

Предметом оскарження в суді касаційної інстанції є лише вимоги позивача про відмову в задоволенні позову про стягнення сум комісій за управління кредитом з посиланням на перенесення строків погашення кредитів та необхідністю застосування положень частини 1 статті 212 Цивільного кодексу України.

Проте, дані доводи скаржника відхиляються судовою колегією касаційної інстанції, оскільки не підтверджені матеріалами справи та належними доказами в розумінні статті 34 Господарського процесуального кодексу України, зводяться до довільного тлумачення скаржником норм законодавства, не спростовують законних і обгрунтованих висновків місцевого й апеляційного господарських судів, оскільки перевірені судами попередніх інстанцій, надано їм оцінку та відхилено з наведенням правового обґрунтування.

Таким чином, матеріали справи свідчать про те, що господарські суди попередніх інстанцій, в порядку статей 43, 47, 43 Господарського процесуального кодексу України (1798-12) , врахували наведене, всебічно, повно й об'єктивно розглянули у судовому процесі всі обставини справи в їх сукупності, дослідили подані сторонами в обґрунтування своїх вимог і заперечень докази та, керуючись законом, прийняли обгрунтоване рішення, яке відповідає положенням статті 84 цього ж Кодексу.

Керуючись ст.ст. 111-5, 111-7, 111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України Вищий господарський суд України, -

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Державний експортно-імпортний банк України" в особі філії ПАТ "Державний експортно-імпортний банк України" у м. Черкаси залишити без задоволення.

Постанову Київського апеляційного господарського суду від 15.09.2016 року у справі № 925/2042/13 залишити без змін.