Рішенням господарського суду міста Києва від 06.08.2015 (суддя Марченко О.В.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 20.10.2015 (колегія суддів у складі: Сотніков С.В. - головуючий, Гарник Л.Л. і Остапенко О.М.): позов задоволено частково; з Товариства стягнуто на користь Організації в інтересах Performing Right Society Limited (PRS) 24 360 грн. компенсації за порушення майнових авторських прав та 830,45 грн. судового збору; з Товариства стягнуто в доход державного бюджету України 2 436 грн. штрафу; в решті позову відмовлено.

У касаційній скарзі до Вищого господарського суду України Товариство просить скасувати оскаржувані судові рішення з даної справи та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити. Скаргу мотивовано неповним з'ясуванням обставин справи та порушенням господарськими судами норм матеріального і процесуального права.

У відзиві на касаційну скаргу Організація заперечує проти доводів скаржника, зазначаючи про необґрунтованість скарги та про відсутність підстав для її задоволення.

Від TV Media Planet Limited відзив на касаційну скаргу не надходив.

Учасників судового процесу відповідно до статті 111-4 Господарського процесуального кодексу України (далі - ГПК України (1798-12) ) належним чином повідомлено про час і місце розгляду касаційної скарги.

Перевіривши повноту встановлення попередніми судовими інстанціями обставин справи та правильність застосування ними норм матеріального і процесуального права, Вищий господарський суд України дійшов висновку про необхідність часткового задоволення касаційної скарги з огляду на таке.

Суди попередніх інстанцій у розгляді справи виходили з таких обставин та висновків.

Організація є організацією колективного управління на колективній основі майновими правами суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав відповідно до свідоцтва Державного департаменту інтелектуальної власності Міністерства освіти і науки України про облік організацій колективного управління від 22.08.2003 № 3/2003.

09.06.2006 Performing Right Society Limited і Організацією укладено договір про взаємне представництво інтересів (далі - Договір від 09.06.2006), за умовами якого:

- Performing Right Society Limited надає Організації невиключне право видавати на території, на якій діє остання, необхідні дозволи на всі види публічного виконання музичних творів з текстом або без тексту, що охороняються згідно з національним законодавством, двосторонніми угодами та багатосторонніми міжнародними конвенціями в галузі авторського права (копірайт, інтелектуальна власність і т.п.), як тих, що діють нині, так і таких, що будуть прийняті і наберуть чинності під час дії Договору від 09.06.2006 (пункт 1 статті 1 Договору від 09.06.2006);

- кожна з договірних сторін надає в розпорядження іншої всю необхідну документацію для того, щоб остання могла обґрунтувати роялті, за збір яких вона відповідає згідно з Договором від 09.06.2006, а також для надання можливості подавати будь-які позови та вживати інших заходів (пункт 1 статті 4 Договору від 09.06.2006);

- Договір від 09.06.2006 вступає в силу з 01.06.2006 та відповідно до положень статті 14 діє до 31.12.2007, якщо тільки його не буде припинено будь-якою із сторін повідомленням рекомендованим листом до закінчення цього періоду (пункт 1 статті 13 Договору від 09.06.2006).

01.11.2007 сторони уклали додаткову угоду до Договору від 09.06.2006, якою було внесено зміни до статті 13, а саме: за умови дотримання положень статті 14 Договір від 09.06.2006 продовжує діяти до тих пір, поки його не буде припинено яким-небудь із товариств шляхом надсилання письмового повідомлення не менше ніж за три місяці.

Performing Right Society Limited - це юридична особа Великобританії, яка заснована в 1914 році (зареєстрована 06.03.1914 та знаходиться за адресою: 29-33 Berners Street, London WT 3 AB, United Kingdom) групою музичних видавців з метою захисту авторського права і надання допомоги у забезпеченні отримання доходів для композиторів, авторів і музичних видавців.

Вказана юридична особа має право видавати ліцензії на використання музичних творів, у тому числі на публічне сповіщення.

Згідно з виписками системи IPI майнові авторські права на твори: "Wheels of Streel" (виконавець Daryl Griffith; композитор/автор тексту Griffith Daryl Neil Alexander); "Jacques of All Trades" (виконавець Danny Flomajio; композитори Teper Daniel Jacob та Hajioff Peter Elliott); "Gingerbread Waitz" (виконавець Danny Flomajio; композитори Teper Daniel Jacob та Hajioff Peter Elliott); "Celebrate Your Life" (виконавець Miia; композитори/автори тексту Bull Richard John, Hope Randolph Lorenza та Maunick Edouard Jean-Paul) знаходяться в управлінні Performing Right Society Limited.

Performing Right Society Limited було укладено договори про членство автора з Griffith Daryl Neil Alexander (договір від 25.07.1999), з Teper Daniel Jacob (договір від 07.10.1999) та з Hajioff Peter Elliott (договір від 10.01.2008), за умовами яких правовласники передали Performing Right Society Limited всі права на виконання творів, які належать на дату підписання вказаних договорів, якими вони володіють або набули їх протягом терміну, поки Performing Right Society Limited є членом товариства, а також передача триватиме протягом терміну членства Performing Right Society Limited у товаристві і протягом будь-якого додаткового періоду, зазначеного в установчих документах правовласників.

Разом з тим Performing Right Society Limited було підписано акти передачі прав з Bull Richard John (акт від 18.09.1975), з Hope Randolph Lorenza (акт від 17.09.1986) та з Maunick Edouard Jean-Paul (акт від 05.12.1984), за умовами яких правовласники надають Performing Right Society Limited всі права щодо музичних творів, які на даний момент належать, будуть належати або будуть надані правовласникам протягом членства правовласників в товаристві, і всі частини або долі (якщо є обмеження щодо часу, місця, виду використання та інше) таких прав, та всі долі таких прав, які належать або будуть передані правовласникам для володіння ними товариством в його виключних інтересах протягом періоду, коли надані права продовжують існувати та залишаються у володінні та під контролем товариства.

16.01.2015 представником Організації Шульгою А.А. в присутності громадян ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у м. Києві складено акт, відповідно до якого з 20 год. 50 хв. до 21 год. 47 хв. здійснювалася фіксація використання (публічного сповіщення) творів, які використовувалися Товариством, зокрема: "Wheels of Streel" (виконавець Daryl Griffith; композитор/автор тексту Griffith Daryl Neil Alexander); "Jacques of All Trades" (виконавець Danny Flomajio; композитори Teper Daniel Jacob та Hajioff Peter Elliott); "Gingerbread Waitz" (виконавець Danny Flomajio; композитори Teper Daniel Jacob та Hajioff Peter Elliott); "Celebrate Your Life" (виконавець Miia; композитори/автори тексту Bull Richard John, Hope Randolph Lorenza та Maunick Edouard Jean-Paul).

Фіксація здійснювалася з використанням відеокамери SONY DСR-НС62Е на касету mini DV Verbatim № 21N2DS4/AR/40.

З відеозапису фіксації порушення вбачається, що публічне сповіщення кожного з музичних творів відбулося на телеканалі " 1+1" 16.01.2015 у складі передачі "Вечірній Київ" з 20 год. 50 хв. до 21 год. 47 хв.

ТV Media Planet Limited (ліцензіар) та Товариством (ліцензіат) укладено договір від 11.09.2006, за умовами якого:

- ліцензіар передає (уступає) ліцензіату виключні права на телевізійний показ фільмів на території України (пункт 1.1);

- ліцензіар передає (уступає) ліцензіату виключні права на використання форматів на території України (пункт 1.1);

- виключні права на використання фільмів, переданих за даним договором, будуть дійсними на території України протягом строку, вказаного в додатку № 1 до нього від 11.09.2006, які можуть бути доповнені сторонами (пункт 2.3);

- виключні права на використання форматів, переданих за цим договором, будуть дійсними на території України протягом строку, вказаного в додатку № 2 до нього від 11.09.2006, які можуть бути доповнені сторонами (пункт 2.4);

- даний договір набирає чинності з дня його підписання обома сторонами та діє протягом строку дії виключних прав, передбачених пунктами 2.3 та 2.4 цього договору (пункт 9.1).

ТV Media Planet Limited та Товариством укладено додаток № 5/2010 до договору від 11.09.2006, відповідно до якого вказані юридичні особи виклали пункт 9.1 договору в такій редакції: "Договір від 11.09.2006 набирає чинності з дня його підписання обома сторонами та діє до 11.09.2010".

Крім того, ТV Media Planet Limited (ліцензіар) та Товариством (ліцензіат) складено акт від 01.01.2015, відповідно до якого ліцензіар передає (уступає) ліцензіату виключні права, передбачені договором від 11.09.2006 на телевізійний показ фільмів, вказаних у додатку до даного акта, на території України (пункт 1 акта); дата відкриття виключних прав на використання фільмів - 01.01.2015 (пункт 2 акта); дата закінчення строку дії виключних прав на використання фільмів - 31.01.2015 (пункт 3 акта).

Згідно з додатком до акта ТV Media Planet Limited було передано відповідачу виключні права на показ телепрограми "Вечірній Київ".

Судами попередніх інстанцій встановлено, що: виключні майнові авторські права на музичні твори "Wheels of Streel"; "Jacques of All Trades"; "Gingerbread Waitz"; "Celebrate Your Life" належать позивачу; відповідач не подав доказів укладення угод із правовласниками, які дозволяли б публічне сповіщення названих творів; використання відповідачем спірних музичних творів у власній господарській діяльності відбулося без дозволу відповідного правовласника та без сплати авторської винагороди.

Виходячи з принципів справедливості, добросовісності та розумності, Товариство притягнуто до відповідальності у вигляді сплати компенсації у сумі 24 360 грн.

Крім того, відповідно до частини третьої статті 52 Закону України "Про авторське право і суміжні права" (далі - Закон) суди дійшли висновку про накладення на відповідача штрафу в сумі 2 436 грн. (10% від 24 360 грн.).

Причиною спору зі справи стало питання щодо наявності чи відсутності підстав для стягнення з Товариства на користь Організації в інтересах Performing Right Society Limited (PRS) суми 53 592 грн. як компенсації за порушення майнових авторських прав, а також 5 359,20 грн. штрафу в доход державного бюджету України.

Відповідно до статті 45 Закону суб'єкти авторського права і суміжних прав можуть управляти своїми правами: особисто, через свого повіреного, через організацію колективного управління.

Як встановлено судами попередніх інстанцій, на підставі договору про взаємне представництво інтересів, який укладений Організацією та Performing Right Society Limited (PRS), на території України майновими авторськими правами щодо спірних музичних творів управляє Організація.

Відповідно до статті 1 Закону публічне сповіщення (доведення до загального відома) - це передача за згодою суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав в ефір за допомогою радіохвиль (а також лазерних променів, гама-променів тощо), у тому числі з використанням супутників, чи передача на віддаль за допомогою проводів або будь-якого виду наземного чи підземного (підводного) кабелю (провідникового, оптоволоконного та інших видів) творів, виконань, будь-яких звуків і (або) зображень, їх записів у фонограмах і відеограмах, програм організацій мовлення тощо, коли зазначена передача може бути сприйнята необмеженою кількістю осіб у різних місцях, віддаленість яких від місця передачі є такою, що без зазначеної передачі зображення чи звуки не можуть бути сприйняті.

За змістом статей 435, 440, 441, 443 Цивільного кодексу України, статей 7, 15, 31-33 Закону: право на використання твору належить автору або іншій особі, яка одержала відповідне майнове право у встановленому порядку (за договором, який відповідає визначеним законом вимогам); використання твору здійснюється лише за згодою автора або особи, якій передано відповідне майнове право (за виключенням випадків, вичерпний перелік яких встановлено законом).

Згідно з частинами другою і третьою статті 17 Закону:

- якщо інше не передбачено у договорі про створення аудіовізуального твору, автори, які зробили внесок або зобов'язалися зробити внесок у створення аудіовізуального твору і передали майнові права організації, що здійснює виробництво аудіовізуального твору, чи продюсеру аудіовізуального твору, не мають права заперечувати проти виконання цього твору, його відтворення, розповсюдження, публічного показу, публічної демонстрації, публічного сповіщення, а також субтитрування і дублювання його тексту, крім права на окреме публічне виконання музичних творів, включених до аудіовізуального твору. За оприлюднення і кожне публічне виконання, показ, демонстрацію чи сповіщення аудіовізуального твору, його здавання у майновий найм і (або) комерційний прокат його примірників за всіма авторами аудіовізуального твору зберігається право на справедливу винагороду, що розподіляється і виплачується організаціями колективного управління або іншим способом;

- автори, твори яких увійшли як складова частина до аудіовізуального твору (як тих, що існували раніше, так і створених у процесі роботи над аудіовізуальним твором), зберігають авторське право кожний на свій твір і можуть самостійно використовувати його незалежно від аудіовізуального твору в цілому, якщо договором з організацією, що здійснює виробництво аудіовізуального твору, чи з продюсером аудіовізуального твору не передбачено інше.

У свою чергу, використання твору без дозволу суб'єкта авторського права є порушенням авторського права, передбаченим пунктом "а" статті 50 Закону, за яке пунктом "г" частини другої статті 52 цього ж Закону передбачено можливість притягнення винної особи до відповідальності у вигляді сплати компенсації в розмірі від 10 до 50 000 мінімальних заробітних плат.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом (частина перша статті 43 ГПК України).

Згідно з частиною першою статті 43 ГПК України оцінка доказів здійснюється господарським судом на основі всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Приймаючи оскаржувані судові рішення, суди попередніх інстанцій не надали належної правової оцінки наявним у матеріалах справи доказам, зокрема акту фіксації публічного сповіщення творів від 16.01.2015, та тому факту, що у цьому акті фіксації відсутня будь-яка інформація про джерело відтворення ефіру, джерело відтворення частоту та територію, на якій здійснювалося мовлення, спосіб ідентифікації творів, обладнання, за допомогою якого відтворювався ефір, і спосіб ідентифікації музичних творів, що є необхідним для встановлення факту порушення виключних майнових прав суб'єктів авторського права саме з боку відповідача.

Згідно з частиною першою статті 32 ГПК України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

У зв'язку з наведеним висновок судів попередніх інстанцій про здійснення відповідачем неправомірного використання зазначених музичних творів є певною мірою передчасним.

Не встановивши, таким чином, обставин, які являють собою істотну складову предмета доказування в даній справі, попередні судові інстанції тим самим припустилися неправильного застосування вимог частини першої статті 47 ГПК України (1798-12) щодо прийняття судового рішення за результатами обговорення усіх обставин справи та частини першої статті 43 названого Кодексу стосовно всебічного, повного і об'єктивного розгляду в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності.

Касаційна ж інстанція згідно з частиною другою статті 111-7 ГПК України не має права встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази.

Отже, оскаржувані судові рішення відповідно до пункту 3 статті 1119 та частини першої статті 111-10 ГПК України підлягають скасуванню з передачею даної справи на новий розгляд до суду першої інстанції. У такому розгляді суду слід врахувати викладене, належним чином з'ясувати обставини справи, зазначені в цій постанові, дати їм та доводам сторін і поданим ними доказам належну правову оцінку та вирішити спір відповідно до закону.