розглянувши у відкритому судовому засіданні матеріали касаційного провадження за касаційною скаргою Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" на рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. (суддя Невінгловська Ю.М.) та на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. (судді: Пироговський В.Т., Картере В.І., Лавриненко Л.В.) у справі № 5017/1221/2012 господарського суду Одеської області за позовом ОСОБА_2 до 1. Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", 2. Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед", 3. ОСОБА_3, 4. ОСОБА_4, 5. ОСОБА_5, 6. Товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", 7. Товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М" третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Овідіопольська районна державна адміністрація Одеської області про визнання недійсними рішень, статутів товариства та договорів за участю представників: від позивача -ОСОБА_6, довіреність № 948 від 15.05.2012 р. ОСОБА_7, довіреність № 409 від 28.05.2014 р.від відповідача 1-Яковлев Д.Л., довіреність № 2 від 01.01.2014 р. Зінов'єв О.А., довіреність № 21 від 27.08.2014 р.від відповідача 2-Зінов'єв О.А., довіреність б/н від 25.08.2014 р. від відповідача 3-не з'явились від відповідача 4-не з'явились від відповідача 5-не з'явились від відповідача 6-Іноземцев О.В., довіреність б/н від 28.05.2014 р.від відповідача 7-не з'явились від третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача - не з'явились

У квітні 2012 року ОСОБА_2 звернувся до господарського суду Одеської області. Остаточно уточнивши позовні вимоги, позивач просив:

- визнати недійсними з моменту прийняття рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 р., оформлені протоколом № 06/07-10; від 08.07.2010 року, оформлені протоколом № 09-07; від 04.07.2011 року, оформлені протоколом від 04.07.2011 р.; від 12.07.2011 року, оформлені протоколом від 12.07.2011 р.;

- визнати недійсними з моменту реєстрації статути Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакціях, зареєстрованих Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області 07.07.2010 р., 09.07.2010 р., 05.07.2011 р., 14.07.2011 р.;

- визнати недійсними договори про відступлення, шляхом дарування частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 р., укладені між учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_5 та Компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед", посвідчені приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_11 та зареєстровані у реєстрі відповідно за №№ 859, 860, 861;

- визнати недійсними договори купівлі-продажу частки у статутному капіталі:

1. від 12.07.2011 р. між учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_3 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_12 та зареєстрований у реєстрі за № 1147;

2. від 04.07.2011 р. між учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_4 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М", посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_13 та зареєстрований у реєстрі за № 1692;

- вважати чинним статут Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакції, затвердженій рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 23.08.2006 р., зареєстрований державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області 30.08.2006 р. за № 15431050002000038 зі змінами, зареєстрованими 12.02.2009 р. за № 15431050007000038;

- у випадку задоволення позовних вимог зазначити у рішенні, що визнання статутів Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" недійсними є підставою для скасування державної реєстрації змін до цих установчих документів (їх нової редакції) державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області.

Рішенням господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 позов задоволено.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. р. у справі № 5017/1221/2012 скасовано в частині визнання недійсними договорів:

- про відступлення шляхом дарування частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 06.07.2010 р., укладених між учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_4, ОСОБА_3, ОСОБА_5 та Компанією "Паррокс Корпорейшн Лімітед", посвідчених приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_11 та зареєстрованих у реєстрі за №№ 859, 860, 861;

- купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 12.07.2011 р., укладеного між учасником ОСОБА_3 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_12 та зареєстрованого у реєстрі за № 1147;

- купівлі-продажу частки у статутному капіталі від 04.07.2011 р., укладеного між учасником ОСОБА_4 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М", посвідченого приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_13 та зареєстрованого у реєстрі за № 1692.

В іншій частині рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.12.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. та постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 скасовано, прийнято нове рішення, яким у задоволенні позовних вимог відмовлено повністю.

Постановою Верховного Суду України від 02.09.2014 р. задоволено частково заяву ОСОБА_2 про перегляд постанови Вищого господарського суду України від 03.12.2012 р. у справі № 5017/1221/2012, вказану постанову скасовано, справу направлено на новий розгляд до господарського суду касаційної інстанції.

Розпорядженням Секретаря першої судової палати Вищого господарського суду України № 02-05/421 від 17.09.2014 р., для вирішення питання щодо можливості прийняття до провадження касаційної скарги по справі № 5017/1221/2012, сформовано колегію суддів у наступному складі: головуючий - Ємельянов А.С. (доповідач у справі), судді - Акулова Н.В., Мирошниченко С.В.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 17.09.2014 р. касаційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" на рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. та на постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 прийнято до провадженнята задоволено клопотання Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" про зупинення виконання рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. та постанови Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 до закінчення їх перегляду в порядку касації. Розгляд справи призначено на 30.09.2014 р.

В судовому засіданні 30.09.2014 р. представником позивача ОСОБА_2 до початку розгляду справи подано заяву про відвід колегії суддів у складі: Ємельянова А.С. - головуючого, Акулової Н.В., Мирошниченко С.В. у справі № 5017/1221/2012 в порядку ст. 20 Господарського процесуального кодексу України у зв'язку із тим, що у заявника виникли сумніви щодо неупередженості зазначених суддів.

Ухвалою Вищого господарського суду України від 30.09.2014 р. у справі № 5017/1221/2012 заяву ОСОБА_2 про відвід колегії суддів Вищого господарського суду України у складі: Ємельянова А.С. - головуючого, Акулової Н.В., Мирошниченко С.В. залишено без задоволення.

Судовою колегією також розглянуто та відхилено клопотання Телекомпанії "5 канал" про здійснення відеозйомки.

Крім того, ухвалою Вищого господарського суду України від 30.09.2014 р. у справі № 5017/1221/2012 розгляд касаційної скарги Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" відкладено на 07.10.2014 р.

В судове засідання 07.10.2014 р. з'явились представники позивача, відповідача 1, відповідача 2, відповідача 6.

Представники відповідача 3, відповідача 4, відповідача 5, відповідача 7 та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача в судове засідання не з'явились.

Проте, через відділ документального забезпечення діяльності судових палат Вищого господарського суду України надійшли телеграми від відповідача 5 та відповідача 7, в яких останні просять розглянути касаційну скаргу у справі № 5017/1221/2012 без їх участі.

Відповідно до ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, сторони зобов'язані добросовісно користуватись належними їм процесуальними правами. Оскільки явка в судове засідання представників сторін - це право, а не обов'язок, справа може розглядатись без їх участі, якщо нез'явлення цих представників не перешкоджає вирішенню спору.

З врахуванням вищенаведеного, судова колегія приходить до висновку про можливість розгляду касаційної скарги без участі представників відповідача 3, відповідача 4, відповідача 5, відповідача 7 та третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідача.

В судовому засіданні колегією суддів розглянуті та відхилені клопотання Телекомпанії "5 канал", ТРК "Україна" та ТОВ "НОВИНИ-ТВ" (телеканал "Еспресо - TV") про здійснення відеозйомки.

Крім того, представником позивача подано клопотання про розгляд справи колегією у складі 5 (п'ятьох) суддів.

В судовому засіданні представники позивача підтримали вказане клопотання та просили суд його задовольнити. Представники відповідача 1 та відповідача 2 заперечили проти задоволення зазначеного клопотання. Представник відповідача 6 вирішення питання стосовно даного клопотання поклав на розсуд суду.

Порадившись у нарадчій кімнаті, судова колегія Вищого господарського суду України відмовила в задоволенні клопотання ОСОБА_2 про розгляд справи № 5017/1221/2012 колегією у складі 5 (п'ятьох) суддів, про що винесла відповідну ухвалу.

Представники відповідачів 1, 2 та 6 в судовому засіданні підтримали доводи викладені в касаційній скарзі, просили скасувати повністю рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2014 р., скасувати постанову Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. в частині залишення рішення місцевого господарського суду без змін та прийняти нове рішення, яким у позові відмовити повністю.Представники позивача у судовому засіданні заперечили проти задоволення касаційної скарги.

Перевіривши повноту встановлення господарськими судами обставин справи та правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Вищого господарського суду України дійшла висновку, що касаційна скарга підлягає частковому задоволенню, виходячи з наступного.

Як вбачається з матеріалів справи та досліджено судами попередніх інстанцій, 30.08.2006 р. Овідіопольською районною державною адміністрацією Одеської області було проведено державну реєстрацію змін до установчих документів та статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", відповідно до протоколу загальних зборів учасників від 23.08.2006 р. (номер запису 15431050002000038), де зазначено, що учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" є ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5, ОСОБА_2 та їх внесок до статутного фонду Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" складає, відповідно, 34%, 34%, 18%, 14%.

06 липня 2010 року відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", оформлені протоколом № 06/07-10, на яких було прийнято рішення про включення Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", оскільки учасники товариства ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 подарували відповідачу 2 свої частки у статутному капіталі відповідно у розмірі 93 500 грн. 00 коп. (8,5%), 93 500 грн. 00 коп. (8,5%), 49 500 грн. 00 коп. (4,5%).

На підставі вказаного, загальними зборами 06.07.2010 р. затверджено відповідні зміни та нову редакцію статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок".

Рішення на загальних зборах прийнято більшістю голосів, ОСОБА_2 у голосуванні участі не приймав.

Протокол загальних зборів підписаний учасниками Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" ОСОБА_3, ОСОБА_4, ОСОБА_5 та представником Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" - Гресь О.О. Справжність підпису вищевказаних осіб засвідчено приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_11

Вказане встановлено господарськими судами попередніх інстанцій в результаті дослідження протоколу № 06/07-10 від 06.07.2010 р.

В подальшому, 08.07.2010 р. відбулися наступні загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", до порядку денного яких серед іншого було включено розгляд питань про виключення зі складу учасників товариства ОСОБА_2, у зв'язку з невиконанням останнім вимог установчих документів і рішень загальних зборів товариства, та виплату вартості частини майна пропорційно його частці у статутному капіталі товариства, а також придбання Товариством з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" частки ОСОБА_2

За результатом одностайного голосування було прийнято рішення про виключення громадянина ОСОБА_2 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок".

Одночасно, на вказаних загальних зборах прийнято рішення про виплату вартості частки майна товариства, пропорційної частці ОСОБА_2 у статутному капіталі після затвердження звіту за рік, в якому його виключено з товариства, у строк до 12 місяців з дня виходу; придбання товариством частки ОСОБА_2 у розмірі 154 000 грн. 00 коп., що складає 14% статутного капіталу товариства та розподіл статутного капіталу товариства наступним чином: ОСОБА_3 - 280 500 грн. 00 коп., що складає 25,5 %; ОСОБА_4 - 280 500 грн. 00 коп., що складає 25,5%; Компанії "Паррокс Корпорейшн Лімітед" - 236 500 грн. 00 коп., що складає 21,5 %; ОСОБА_5 - 148 500 грн. 00 коп., що складає 13,5 %; товариству з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" - 154 000 грн. 00 коп., що складає 14 %.

Рішенням загальних зборів передбачено, що придбану товариством частку останнє зобов'язане реалізувати іншим учасникам або третім особам протягом строку, що не перевищує одного року та затверджено відповідні зміни до статуту товариства з викладенням його у новій редакції.

Як місцевим, так і апеляційним господарськими судами встановлено, що рішення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 08.07.2010 р. оформлені протоколом № 09-07. Справжність підписів учасників на протоколі засвідчено приватним нотаріусом Овідіопольського районного нотаріального округу Одеської області ОСОБА_11

Надалі, державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області було проведено державну реєстрацію нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (номер запису 15431050009000038) на підставі рішень прийнятих на загальних зборах учасників товариства, що відбулися 08.07.2010 р.

Відповідно до наявних в матеріалах справи доказів, господарськими судами першої та апеляційної інстанції також встановлено, що 04.07.2011 р. відбулися загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", до порядку денного яких було включено та розглянуто наступні питання:

1) про обрання голови та секретаря загальних зборів учасників;

2) про включення нового учасника до товариства і вихід ОСОБА_4 з товариства;

3) про розподіл частки (корпоративних прав) належної товариству і затвердження нового складу учасників товариства;

4) про затвердження статуту у новій редакції;

5) про державну реєстрацію статуту товариства у новій редакції.

Так, по другому питанню загальними зборами учасників було одностайно прийнято рішення про включення до складу Товариство з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" нового учасника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М", яке стало власником частки у розмірі 280 500 грн. 00 коп., що становить 25,5 % статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" та затверджено вихід зі складу товариства ОСОБА_4, враховуючи що жоден з учасників товариства не скористався правом переважного придбання частки останнього.

По третьому питанню порядку денного було прийнято рішення про розподіл належної Товариству з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" частки у статутному капіталі товариства наступним чином: ОСОБА_3 - 313 390 грн. 00 коп. (28,49%); Товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М" - 313 390 грн. 00 коп (28,49%); ОСОБА_5 - 165 880 грн. 00 коп. (15,08%); Компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед" - 307 340 грн. 00 коп. (27,94%).

04 липня 2011 року між ОСОБА_4 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М" був укладений договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", за яким ОСОБА_4 продав, а Товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М" купило частку у товаристві у розмірі 280 500 грн. 00 коп., що становить 25,5 % статутного капіталу Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок". Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_13 та зареєстрований у реєстрі за № 1692, що досліджено господарськими судами попередніх інстанцій.

З матеріалів справи також вбачається, що 05.07.2011 р. державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області було проведено державну реєстрацію нової редакції статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" (номер запису 15431050014000038).

Вказане встановлено господарськими судами попередніх інстанцій на підставі наявних в матеріалах справи та досліджених доказів.

Наступні загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" відбулися 12.07.2011 р.

На даних загальних зборах учасників було одноголосно прийнято рішення про включення до складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" нового учасника - Товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д", як власника частки у розмірі 313 390 грн. 00 коп., що становить 28,49 % статутного капіталу товариства, та затверджено вихід ОСОБА_3 зі складу учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", так як жоден з учасників товариства не скористався правом переважного придбання частки ОСОБА_3 та внаслідок укладення 12.07.2011 р. між ОСОБА_3 та Товариством з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі, відповідно до якого ОСОБА_3 передав у власність Товариства з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" належну йому частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" у розмірі 313 390 грн. 00 коп., що становить 28,49 % статутного капіталу товариства. Вказаний договір посвідчений приватним нотаріусом Одеського міського нотаріального округу ОСОБА_12 та зареєстрований у реєстрі за № 1147.

По третьому питанню порядку денного рішенням зборів було затверджено новий склад учасників товариства та розміри належних їм часток у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", а саме: Товариство з обмеженою відповідальністю "Віктор Д" - 313 390 грн. 00 коп. (28,49%); Товариство з обмеженою відповідальністю "Капітал Фінанс М" - 313 390 грн. 00 коп. (28,49%); ОСОБА_5 - 165 880 грн. 00 коп. (15,08%); компанія "Паррокс Корпорейшн Лімітед" - 307 340 грн. 00 коп. (27,94%).

За таких обставин, рішенням загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" від 12.07.2011 р. затверджено статут товариства у новій редакції, який 14.07.2011 р. зареєстровано державним реєстратором Овідіопольської районної державної адміністрації Одеської області(номер запису 15431050015000038).

Обґрунтовуючи позовні вимоги, позивач зазначає, що його не було належним чином повідомлено про загальні збори учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", які відбулися 06.07.2010 р. та 08.07.2010 р., чим порушено ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" та виключено з Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" за відсутності підстав передбачених ст. 64 вказаного закону.

При цьому, на думку позивача, оскільки рішення прийняті на загальних зборах товариства 06.07.2010 р. та 08.07.2010 р. є незаконними, то зміни в складі учасників товариства та в розподілі їх часток в статутному капіталі не відбулися, а, отже, незаконними є всі подальші рішення загальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", як такі, що прийняті неналежним складом учасників товариства.

Крім того, позивач вважає недійсними статути Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакціях після 06.07.2010 р. та договори дарування і купівлі-продажу часток в статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", оскільки останні укладені на підставі незаконних рішень загальних зборів товариства.

Задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_2, місцевий господарський суд виходив з доведеності факту ненаправлення відповідачем 1 позивачу повідомлення про проведення загальних зборів.

Апеляційний господарський суд погодився з вказаним висновком господарського суду першої інстанції, проте встановив, що укладення договорів дарування від 06.07.2010 р. не суперечить чинному законодавству та не порушує права та охоронювані інтереси позивача, а вимога про визнання недійсними договорів купівлі-продажу від 04.07.2011 р. і від 12.07.2011 р. не відповідає способу захисту передбаченого чинним законодавством для даного випадку. За таких обставин, постановою Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 скасовано в частині визнання недійсними договорів.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.12.2012 р. у справі № 5017/1221/2012 скасовано судові акти господарських судів попередніх інстанцій та прийнято нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог в повному обсязі з мотивів відсутності порушень прав та законних інтересів позивача.

Відповідно до п. 17 Постанови Пленуму Верховного Суду України № 13 від 24.10.2008 р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" (v0013700-08) рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення зумовлюють настання правових наслідків, спрямованих на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

У зв'язку з цим, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

1) порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

2) позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах;

3) порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

В п. 18 вказаної постанови до безумовних підстав для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону віднесені: прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст. 41, 42, 59, 60 Закону України "Про господарські товариства"), прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства (ч. 4 ст. 43 Закону України "Про господарські товариства"), а також прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ст. 40, 45 Закону України "Про господарські товариства").

Відповідно до ст. 113 Цивільного кодексу України господарським товариством є юридична особа, статутний (складений) капітал якої поділений на частки між учасниками.

Як встановлено в ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції, чинній станом на 06.07.2010 р.) учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів; д) здійснити відчуження часток у статутному (складеному) капіталі товариства, цінних паперів, що засвідчують участь у товаристві, в порядку, встановленому законом.

Вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників, що закріплено в ч. 1 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства".

Відповідно до ч. 2 ст. 61 вказаного закону позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу.

Про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів. З питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах.

Вказане закріплено в ч. 5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства".

Розділом 7 статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" в редакції до 06.07.2010 р. визначено, що вищим органом Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" є загальні збори учасників (п. 7.1). Пропорційно внеску учасників у статутний фонд і належним їм часткам в майні товариства при вирішенні питань на загальних зборах учасники володіють наступною кількістю голосів (1% статутного фонду дає право на один голос) ОСОБА_3 - 34 голоси; ОСОБА_4 - 34 голоси; ОСОБА_5 - 18 голосів; ОСОБА_2 - 14 голосів (п. 7.2). Збори вибирають головуючого зі складу учасників та секретаря, котрий може не бути учасником (п. 7.3). Учасники мають право запрошувати до участі в зборах з правом дорадчого голосу робітників товариства та інших осіб (п. 7.4). При проведенні зборів складається протокол, який підписується головуючим та секретарем. У протоколі зазначаються усі особи, котрі приймали участь у зборах. Учасник має право ознайомитися з протоколом, а на його вимогу видається виписка з протоколу (п. 7.5). Загальні збори скликаються не рідше одного разу у квартал. Позачергові збори скликаються також на вимогу учасника, головного бухгалтера і аудитора (п. 7.6).

Відповідно до п. 7.9 статуту визначено, що до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства належить, зокрема: внесення змін до статуту товариства, зміна розміру установчого капіталу; вирішення питань про зміну часток учасника товариства та придбання товариством частки учасника; прийом нового учасника товариства та виключення учасника з товариства, прийняття рішення про ліквідацію товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу.

Пунктом 7.10 зазначеного статуту встановлено, що з питань віднесених до виключної компетенції загальних зборів учасників рішення приймаються за наявності одностайної згоди всіх учасників. З інших питань рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосували учасники, які володіють 75% голосів.

Враховуючи приписи вищевказаних норм права та положення статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок", колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що імперативними приписами чинного законодавства передбачений обов'язок товариства повідомити учасника не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів про час, місце їх проведення та порядок денний.

Проте, належний спосіб такого повідомлення може бути обраний самим товариством та закріплений в його статуті.

Господарськими судами попередніх інстанцій в процесі розгляду справи № 5017/1221/2012 були досліджені докази, якими позивач обґрунтовував факт неповідомлення його про проведення 06.07.2010 р та 08.07.2010 р. загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок".

В свою чергу відповідачем 1 місцевому та апеляційному господарським судам були надані інші докази в підтвердження факту повідомлення ОСОБА_2 про проведення вказаних загальних зборів.

При цьому, господарськими судами попередніх інстанцій не встановлено, який з способів повідомлення учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" є належним відповідно норм чинного законодавства та статуту товариства.

Крім того, в судовому засіданні представником позивача ОСОБА_7 були надані пояснення щодо необхідності за висновками Верховного Суду України встановлення господарськими судами попередніх інстанцій у справі № 5017/1221/2012 факту належного повідомлення позивача про проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" 06.07.2010 р. та 08.07.2010 р.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає дану обставину істотною, оскільки, як зазначено в постанові Верховного Суду України від 02.09.2014 р. у справі № 5017/1221/2012, неповідомлення учасника товариства про скликання й проведення загальних зборів в установленому статутом порядку є грубим порушенням його прав, що може бути підставою для визнання рішення загальних зборів учасників товариства недійсними.

Статтею 111-28 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що рішення Верховного Суду України прийняте за наслідками розгляду заяви про перегляд судового рішення з мотивів неоднакового застосування судом (судами) касаційної інстанції одних і тих самих норм матеріального права у подібних правовідносинах, є обов'язковим для всіх суб'єктів владних повноважень, які застосовують у своїй діяльності нормативно-правовий акт, що містить зазначену норму права, та для всіх судів України.

Як встановлено в ч. 1 ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Вимоги щодо належності та допустимості доказів встановлені ст. 34 Господарського процесуального кодексу України.

Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом, що передбачено ч. 1 ст. 43 Господарського процесуального кодексу України.

Пунктом 4 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 6 від 23.03.2012 р. "Про судове рішення" (v0006600-12) передбачено, що господарським судам слід виходити з того, що рішення може ґрунтуватись лише на тих доказах, які були предметом дослідження і оцінки судом. При цьому необхідно мати на увазі, що згідно зі статтею 43 Господарського процесуального кодексу України наявні докази підлягають оцінці у їх сукупності і жодний доказ не має для господарського суду заздалегідь встановленої сили.

Судова колегія касаційної інстанції вважає, що як місцевий, так і апеляційний господарські суди, всупереч наведеним приписам процесуального законодавства, належним чином не дослідили фактичні обставини справи, а саме не надали відповідної правової оцінки факту повідомлення ОСОБА_2 про проведення загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Промтоварний ринок" у певний спосіб.

Враховуючи, що касаційна інстанція не має права сама встановлювати або вважати доведеними обставини, що не були встановлені у рішенні або постанові місцевого чи апеляційного господарського суду чи відхилені ним, вирішувати питання про достовірність того чи іншого доказу, про перевагу одних доказів над іншими, збирати нові докази або додатково перевіряти докази, недодержання судом першої або апеляційної інстанції вказаних норм процесуального права, якщо воно унеможливило встановлення фактичних обставин, які мають значення для правильного розгляду справи, є підставою для скасування судового рішення з передачею справи на новий розгляд до відповідного суду, що зазначено в п. 3 ч. 1 ст. 111-9 Господарського процесуального кодексу України.

За таких обставин, постанова Одеського апеляційного господарського суду від 07.11.2012 р. та рішення господарського суду Одеської області від 10.09.2012 р. підлягають скасуванню, а справа № 5017/1221/2021 підлягає передачі до господарського суду першої інстанції на новий розгляд, під час якого господарському суду необхідно врахувати викладене, всебічно і повно перевірити доводи, на яких ґрунтуються вимоги та заперечення сторін, і, в залежності від установлених обставин, вирішити спір у відповідності з нормами матеріального і процесуального права, що підлягають застосуванню до наявних правовідносин.